民族區(qū)域自治制度的傳統(tǒng)文化基礎(chǔ)

李笑

【摘要】自秦漢以來(lái)我國(guó)就是一個(gè)統(tǒng)一的多民族的國(guó)家。我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)的文化多元決定了法律多元。在封建社會(huì)的歷史上，以北魏、唐、西夏、清為代表，國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法一直存在互動(dòng)。民族區(qū)域自治作為當(dāng)代國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法的調(diào)和方式，是以傳統(tǒng)的多元文化為基礎(chǔ)。實(shí)現(xiàn)國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法之間的良性互動(dòng)，對(duì)國(guó)家的統(tǒng)一、民族的團(tuán)結(jié)、社會(huì)的發(fā)展有重要意義。

【關(guān)鍵詞】民族區(qū)域自治；文化；國(guó)家制定法；民族習(xí)慣法

中圖分類號(hào)：D62文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼A文章編號(hào)1006-0278（2015）07-064-02

我國(guó)是一個(gè)單一制的多民族國(guó)家。漢法文化和各少數(shù)民族法文化共同構(gòu)成了中華法系的基礎(chǔ)。縱觀各封建王朝，不論漢族江山，還是少數(shù)民族政權(quán)，都有代表統(tǒng)治階級(jí)意志的正式法律——國(guó)家制定法。從國(guó)家的角度講，法律是一元的。在政權(quán)統(tǒng)一的條件下，國(guó)家法律只能有一種正式的表現(xiàn)形式。國(guó)家制定法突破了民族的、地域的界限，調(diào)整的是整個(gè)國(guó)家各方面的社會(huì)關(guān)系，并且依靠國(guó)家政權(quán)的強(qiáng)制力量保障實(shí)施。雖然全國(guó)只存在統(tǒng)一的、一體化的立法體系，但從社會(huì)的角度講，法律具有多元性，在實(shí)際生活中對(duì)社會(huì)秩序發(fā)揮作用的，除了國(guó)家制定法以外，還有各民族長(zhǎng)期以來(lái)自然形成或者由社會(huì)成員集體制定的習(xí)慣法，這些習(xí)慣法規(guī)則依靠社會(huì)輿論、民族傳統(tǒng)意識(shí)和領(lǐng)導(dǎo)人物的威信，甚至神明的力量來(lái)實(shí)施，帶有鮮明的民族特色和地域特色。由于我國(guó)國(guó)土遼闊，民族眾多，各地區(qū)，特別是位于西部邊陲地區(qū)的各少數(shù)民族地區(qū)與東部地區(qū)、特別是東南沿海較發(fā)達(dá)地區(qū)，甚至與其他自然條件相對(duì)較好的中部地區(qū)相比，無(wú)論是在地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面，還是公民意識(shí)形態(tài)方面都確實(shí)存在比較大的差距。受民族習(xí)慣、宗教信仰、風(fēng)土人情等待地方性因素的影響，難以在全國(guó)試行簡(jiǎn)單劃一的立法體制。

一、歷史上國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法的互動(dòng)

自秦漢以來(lái)，我國(guó)就是一個(gè)統(tǒng)一的多民族的國(guó)家，境內(nèi)各名族之間一直存在著政治、經(jīng)濟(jì)、文化上的密切交流和聯(lián)系，從而形成了相互依存、相互促進(jìn)、共同發(fā)展的我中有你、你中有我的民族關(guān)系；在地里分布上，少數(shù)民族之間以及少數(shù)民族與漢族大雜居、小聚居，這些就決定了我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)必定呈現(xiàn)出明顯的文化多元。我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)的文化多元決定了法律多元是一個(gè)永恒的問(wèn)題。目前，我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)的法律多元主要圍繞國(guó)家法和少數(shù)民族習(xí)慣法兩者的關(guān)系而表現(xiàn)出來(lái)。少數(shù)民族習(xí)慣法是少數(shù)民族地區(qū)基于自己的文化傳統(tǒng)而進(jìn)行社會(huì)控制的重要方式之一，是少數(shù)民族保有民族特色不可或缺的有機(jī)組成部分。

北魏是中國(guó)歷史上第一個(gè)統(tǒng)一北方并入主中原的少數(shù)民族政權(quán)。北魏少數(shù)民族政權(quán)積極吸取漢族封建文化，參照漢族統(tǒng)治制度，大刀闊斧進(jìn)行各方面的漢化改革。《北魏律》綜合了關(guān)壟河西文化、中原士族漢學(xué)、江左所承西晉以來(lái)律學(xué)，得以“集當(dāng)時(shí)之大成”，并對(duì)后來(lái)的隋唐法律產(chǎn)生了深刻影響，在中國(guó)法制史上具有重要的歷史地位。《北魏律》體現(xiàn)了國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法由沖突傳化到互動(dòng)的積極意義。

唐律被譽(yù)為中國(guó)封建法典之楷模，它不僅“一準(zhǔn)乎禮，得古今之平”，而且在國(guó)家民族法制建設(shè)上有著特別的建樹。在國(guó)家對(duì)邊疆民族地區(qū)實(shí)行羈縻政策的影響下，唐律首創(chuàng)了國(guó)家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法發(fā)生沖突時(shí)的準(zhǔn)據(jù)法原則。《唐律疏議·名例律》中第48條規(guī)定：“諸化外人同類相犯者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論。”唐律關(guān)于“化外人”案件的處理規(guī)定，體現(xiàn)了不少民族習(xí)慣法與國(guó)家制定法在調(diào)節(jié)社會(huì)秩序時(shí)相互配合、相互補(bǔ)充的互動(dòng)關(guān)系。

西夏是黨項(xiàng)族于十二世紀(jì)在中國(guó)西北地區(qū)建立的少數(shù)民族政權(quán)。西夏建立以后，統(tǒng)治者清醒地認(rèn)識(shí)到本民族法制的落后，要想與遼、宋、金其他政權(quán)長(zhǎng)期抗衡，進(jìn)而統(tǒng)一全國(guó)，就必須學(xué)習(xí)和吸收法治歷史悠久的中原漢區(qū)封建統(tǒng)治和法制建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)，再根據(jù)本民族實(shí)際情況建立法律制度。《天盛年改舊定新律令》就此產(chǎn)生。這部法典諸法合體，既吸收了中原漢法的重要內(nèi)容，又以特有體例呈現(xiàn)鮮明的游牧民族法文化特色。可以說(shuō)，西夏國(guó)家制定法在相當(dāng)程度上用漢法的立法技術(shù)來(lái)調(diào)整黨項(xiàng)族國(guó)家社會(huì)秩序，法律中處處反映了少數(shù)民族社會(huì)生活的特點(diǎn)。雖然西夏王朝一直未能入主中原，且最終為蒙古所滅，但其在國(guó)家制度建設(shè)工作中，重視對(duì)本民族習(xí)慣法的積極改革，重視國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法的融會(huì)貫通，在中國(guó)民族法制史上寫下了重要一頁(yè)。

清朝的民族法制建設(shè)是中國(guó)古代民族法制史上的最高峰。其規(guī)模和影響都是空前絕后的。用國(guó)家制定法的形式來(lái)體現(xiàn)、規(guī)范、改革少數(shù)民族習(xí)慣法是清朝民族立法的重要內(nèi)容。清政府頒布了大量的適用于不同民族地區(qū)的單行民族法規(guī)。按照特別法優(yōu)于普通法的原則，單行民族法規(guī)在民族地區(qū)適用的效力優(yōu)先于《大清律例》等統(tǒng)一法律得到實(shí)現(xiàn)。

二、民族區(qū)域自治制度——當(dāng)代國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法的調(diào)和方式

當(dāng)我們從文化的角度看待法律時(shí)法律多元是一個(gè)不可回避的問(wèn)題。法律多元是指“在國(guó)家法之外，另外的法律體系與‘法一起起作用，無(wú)論它們是相互和諧還是相互沖突。人類社會(huì)普遍存在法律多元現(xiàn)象，法律多元不但存在于發(fā)生過(guò)法律移植的地方，還存在于西方發(fā)達(dá)國(guó)家中，在我國(guó)社會(huì)生活中，法律多元現(xiàn)象也是普遍存在的。特別是一些傳統(tǒng)文化保存較好的少數(shù)民族地區(qū)，該現(xiàn)象尤為突出。少數(shù)民族地區(qū)的法律多元現(xiàn)象主義表現(xiàn)為少數(shù)民族習(xí)慣法與國(guó)家法一起起著“法”的作用，甚至某些時(shí)候少數(shù)民族習(xí)慣法對(duì)社會(huì)的控制和權(quán)威超出國(guó)家法。

特定民族的習(xí)慣法已經(jīng)內(nèi)化為該民族成員的行為習(xí)慣，具有極強(qiáng)的生命力和影響力，在現(xiàn)實(shí)生活中時(shí)該民族成員所接受的、規(guī)范其社會(huì)交往活動(dòng)的基本規(guī)則，有其廣闊的生存空間；而且，這些習(xí)慣法是在相對(duì)封閉的政治、經(jīng)濟(jì)和文化環(huán)境中形成的，在規(guī)則的具體內(nèi)容及其蘊(yùn)含的基本精神上與國(guó)家法也存在一定差異。這種背景下，如果在民族自治地方強(qiáng)行推行國(guó)家法，可能出現(xiàn)事與愿違的結(jié)果。因此，在不違背憲法和法律的基本原則以及針對(duì)民族區(qū)域自治所作出的專門規(guī)定的前提下，如何平衡和協(xié)調(diào)國(guó)家法和居于主體地位的少數(shù)民族習(xí)慣法的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是民族自治地方進(jìn)行法律變通時(shí)必須解決的關(guān)鍵問(wèn)題。

法律變通是基于民族區(qū)域自治制度的政治安排，民族自治地方所享有的立法自治權(quán)。變通從一般的字面意思來(lái)講，即不拘泥于常規(guī)和慣常的做法，突破既有的一些規(guī)則，在不改變事物存在的基礎(chǔ)和根本原則的前提下，依據(jù)不同情況，實(shí)事求是地采取的靈活變動(dòng)措施。法律變通就是民族自治地方的立法機(jī)關(guān)依據(jù)憲法、民族區(qū)域自治法和立法法的基本原則和相關(guān)規(guī)定，根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化特點(diǎn)，對(duì)于法律、行政法規(guī)不適合于民族自治地方的部分做出適當(dāng)變更或補(bǔ)充，使之符合民族自治地方的立法活動(dòng)。民族自治地方立法是國(guó)家立法的組成部分，憲法、民族區(qū)域自治法和有關(guān)法律對(duì)民族立法作了明確規(guī)定，為民族立法工作提供了法定依據(jù)。

對(duì)變通進(jìn)行明確規(guī)定和表述的是2000年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過(guò)，自2000年7月1日施行的《中華人民共和國(guó)立法法》。該法第66條規(guī)定：“民族自治地方的人們代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制度自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常委會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治條例和單行條例可以依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn)，對(duì)法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定，但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則，不得對(duì)憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。”立法法作為規(guī)范國(guó)家立法活動(dòng)的基本法律，對(duì)于民族自治地方變通立法的依據(jù)、主體、變通對(duì)象、程序和范圍都作了明確的規(guī)定，是指導(dǎo)民族自治地方變通立法的基本法律。

中國(guó)地域廣袤，少數(shù)民族人口眾多。廣大西部地區(qū)地區(qū)地處我國(guó)邊疆，是少數(shù)民族集中聚居的地方，由于受歷史、自然和區(qū)位等諸多因素的影響，總體發(fā)展水平與東部相比，存在著較大的差距。各地區(qū)政治經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展不平衡，這是一個(gè)不容回避的基本國(guó)情，而且這種情況還將長(zhǎng)期存在。不同地區(qū)不同民族的人們世代生活在一定的地域空間，深受居住地區(qū)生產(chǎn)生活、自然環(huán)境和地緣關(guān)系的制約。人們的生產(chǎn)生活方式和文化習(xí)俗帶有濃厚的地域色彩。回應(yīng)民族地方紛繁復(fù)雜的社會(huì)生活，必須正視歷史、尊重現(xiàn)實(shí)，即強(qiáng)調(diào)國(guó)家法的統(tǒng)一和普適性，又要注重差異，尊重民族性、地方性規(guī)則，根據(jù)少數(shù)民族特定的地理環(huán)境、風(fēng)俗習(xí)慣、經(jīng)濟(jì)和歷史，因地制宜、變通立法，在國(guó)家立法規(guī)則干預(yù)不到的地方，以法律變通的方式有效地加以調(diào)整，使這些變通立法對(duì)國(guó)家法律作出具體的、適合民族地方的同時(shí)也是具有操作意義的回應(yīng)。民族區(qū)域自治制度可以有效地保證特定少數(shù)民族群眾在法律面前的公平與公正，避免片面追求法律統(tǒng)一、法律面前人人平等而可能給特定少數(shù)民族帶來(lái)的實(shí)質(zhì)的不平等。

三、結(jié)語(yǔ)

國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法的矛盾、沖突自古有之，如何減小、協(xié)調(diào)矛盾沖突，是多民族國(guó)家法制建設(shè)的重要任務(wù)。我國(guó)目前在少數(shù)民族聚居地區(qū)實(shí)行自治制度，通過(guò)國(guó)家憲法和法律的規(guī)定，賦予民族自治地方自治立法權(quán)，其立法的重要內(nèi)容就是依法對(duì)本民族習(xí)慣法進(jìn)行揚(yáng)棄和改革；使之成文化、正式化，既有利于民族自治地方的社會(huì)發(fā)展，又適應(yīng)國(guó)家法律最終統(tǒng)一的趨勢(shì)。我們應(yīng)充分總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)，繼承古代民族立法的優(yōu)秀成果，國(guó)家、地方同時(shí)重視、共同努力，更好地實(shí)現(xiàn)國(guó)家制定法與民族習(xí)慣法之間的互動(dòng)，為國(guó)家的統(tǒng)一、民族的團(tuán)結(jié)、社會(huì)的發(fā)展服務(wù)。

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