中國傳統文化對現代法治建設的有利之處

仁青 旺姆

【摘要】法治為何·大體上法治可以理解為法律至上，當代中國法治建設中的“法治”指的是“依法治國”。綜合來看，我們要建設法治國家、構建法治社會，就是為凡事都設定一個法的框架，它是精密嚴謹的理性化機器，是不可逾越的。

【關鍵詞】傳統文化；現代法制建設

中圖分類號：D92

文獻標識碼：A

文章編號：1006-0278（2015）03-059-01

“法律往往起源于風俗，由風俗進而為法俗，由法俗又進而為所謂之法律。”①在許多具體案件中，具有審判權的官吏為了直接實現結果上的公道，犧牲了法律的普遍性，它表明了一種泛道德化的傾向，而法治則要求法律的絕對理性化、機器化。這一點在中國歷史上是存在過的，并且痕跡明顯。

中國傳統文化中體現了現代法治的理論，依他們的說法，“釋法術而任心治，堯不能治一國”②，“無慶賞之勸，刑罰之威，釋勢委法，堯舜戶說而人辯之，不能治二家。”⑨這些觀點明確反對了儒家的“人治、德治說”。法家講究法的明確性與客觀性，法術是不能被心術白由裁量的。人與人是不同的，即使都是明君賢臣對待不同的事物也有不同的判斷力，當受這種判斷影響的人對這種判斷懷著一種僥幸或者期待可能性，他將不會再接受明確的法的約束。雖然法家強調法治的重要性，但是法家的法律卻是一種以君權為背景的政治主張，“生法者，君也”，如果把法源為君調整為法源為民主契約，則結合了西方的法治思想與中國古代法家的法治思想。

因為中國傳統法律思想是人治的思想，即君主治官，官治民，因此雖沒有“君主犯法與庶民同罪”，但卻有官吏犯法比庶民罪加一等的規則，法律的官吏的管轄范圍與懲罰力度遠遠超過了平民，這雖然違背了“法律而前人人平等”但卻反映了權利義務的一致性，有權必有責。專以儆戒百官的法律遠在殷時就已經出現，秦代關于官員任用、管理的法律條令如《置吏律》、《除吏律》等。陳寅恪先生評論《唐六典》說“開元時所修《六典》乃排比排比當時施行令式以合古書體裁，本為粉飾太平制禮作樂之一端，故其書在當代行政上遂成為一種便于征引之類書，并非依其所托之《周官>體裁，以設官分職實施政事也。”④這對于現代法治的發展是有積極意義的，現代法治包含了這樣一些內容：頒布在法律上限制國家權力的成文憲法；以基本法規來保障各種不容侵害的公民權利；法院依法保護公民之公權與私權不受國家權力之干涉；行政機關依法辦事等等。法治在一步步進化，由于我國歷史遺留下的公權力過強，在一定程度上限制了人民的合理權利，同時過強的公權力只會延緩法治的發展。比如城管暴力執法，嚴刑逼供等行為，都是由于執法者擁有過多的權利，而使官與民在程序過程中出現明顯的不平等。法治的對象是每個人，但是重點應在于對公權力機關的法治，治上才能治下，法治的核心在于控權，控制國家權力保障公民權利而非僅僅依據法律管理、治理國民，這樣只能使法治的道路南轅北轍。雖然我國古代有嚴苛的“官法”，但是其目的是君主為了集權，防范最高權力之下的個人結黨營私篡權奪位而設。在現代社會，中國傳統法律文化中對官員權力的制衡對于法治的發展是很有借鑒意義的。

西方文化固然以“權利本位”為其特征之一，他們注重和強調權利，這一點遠遠甚于義務，這是在他們的傳統文化中長期形成的。在人類的進化過程中，凡是一個理性的人都有趨利避害的本能，但是在一個文明的社會中，人們不能隨意使用自己的權利，追求自身的利益，還要問問行為的正當與否，是否會侵犯到國家的權利、集體的權利和他人的權利。這個正當性可以理解為中國傳統文化上的“義”。父慈、子孝、兄良、弟弟、夫義、婦聽、長惠、幼順、君仁、臣忠，士者謂之人義。我們可以由此“十義”去把握作為基本文化符號的一般意義上的“義”。也由此可以推導，我們的文化，基本上是以將義務置為首位的。如果說西方是“權利本位”，那我們可以說我國則是“義務本位”。雖然近些年來，我們越來越重視人的基本權利，公民也更加有權利意識，但是我們身上關于“義務本位”的歷史烙印依然由內而外的影響著我們的行為方式，進而關乎到法治的發展。法治從字而意思上來看，法即約束，治即管束，由此看出法治的原始意義并強調賦予公民權利，而是較公民進行權利的取舍，在一定的義務下行使權力。如果人人都不遺余力的為權利而斗爭，那么法律的管轄范圍會大大縮小，權利即行使權利的自由，自由必然抑制平等。就像你有唱歌的權利，我有睡覺的的權利，但是你唱歌影響到了我的睡眠，有裁判權的第二方就要作出裁決，因為這兩個權利無法同時存在，這時往往睡眠的權利會優于唱歌的權利，此時權利與權利之間就是不平等的。而法治的原則是平等而非自由，也就是說，在法治的道路上，人們行使權利的自由需要為法律而前的人人平等作出犧牲，而義務就是加之于權利之上的得以保障平等的路徑。因此，在現代法治發展中，我國還處在前期的不成熟階段，義務本位思想能使人人更好的履行遵守法律的義務。禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里者也。當不履行義務進而違法的法律，自然會受到法律的懲罰。在失禮與入刑之間，則是平等之下自由之上的選擇權。

現學界對與中國傳統文化對于現代法治建設的消極影響聲討一片，然而卻鮮有對我國傳統文化的積極作用加以支持的，學習西方法治思想固然好，但是法律的移植不是理論的移植而是實踐的長期作用，中國傳統文化對我國人民的影響之深又歧視幾個現代化就能根除的，妄白菲薄不如自我反省全而學習。

注釋：

①杜文忠法律與法俗[M].人民出版社，2013

②韓非子.用人[M].

③韓非子.難勢[M].

④梁治平尋求自然秩序中的和諧[M]商務印書館，2013：69-70