我國私募證券投資基金監管制度完善研究

徐銘姍

摘 要：2015年上半年，我國的股市開始反彈，開始了新一波的牛市行情。雖然牛市行情的總體趨勢是上升的，但是其中也經歷了幾次較大幅度的震蕩。其中，2015年2月9日股市出現了最低點，出現大跌的根本原因是機構結構過分的單一，大量的贖回使公募基金承受巨大的壓力。而私募基金與公募基金優勢互補，可以避免股市大起大落。文章首先對如何界定私募基金、非法私募基金以及其合法化進行探討，然后對其完善提出了幾點建議。

關鍵詞：私募；證券投資；基金；監管制度

一、私募基金相關概念

私募證券投資基金，通過私募方式籌集資金，投資者收益共享，共同分擔基金管理的風險。從我國的角度來看，可以分為兩個私募股權基金，一個是私募股權基金，一個是私募證券投資基金。其中，非上市公司的私募股權基金的股權投資，基本上都是采取有限合伙的形式經營；私募證券基金投資于二級市場的證券，其中運作方式、并定期公布業績，被稱為“陽光私募”，目前他們經營主要由信托發行理財產品，集合符合投資者的資金來進行理財的方式。

私募股權基金（包括對沖基金和私募股權基金）的投資策略和運作，募集資金（基金）有很多不同之處，主要表現在以下幾個方面：投資于私募股權基金主要是一些大機構和富人的個人，起點比較高；使用一般的封閉式私募基金，不進行市面的流通。在封閉期間投資者不能隨意支取，封閉的期限比較長（私募股權基金通常1～2年，私募股權基金通常會降低5-10年）；組織結構相對簡單，多采用有限合伙的；投資組合豁免披露義務，運作有很高的靈活性；采取績效工資激勵機制，除了固定的管理費，將收取一定的投資收益作為報酬。相比于我們的私募股權基金和對沖基金海外投資戰略，經營特點，從信息披露，激勵機制是非常相似的，在研究監管與發展時可以將二者近似等同。兩者的主要區別在于，中國的私募證券投資基金的投資范圍比較窄，僅限于股票和債券，沒有投資于商品期貨和金融期貨領域。此外，國內資本市場的做空機制是不成立的，無法發生實質的對沖行為，由于配套政策的不完善和相應的稅收安排，私募股權基金通常采用國內證券公司的系統，而不是有限合伙制。

二、完善私募基金制度的幾點建議

縱觀世界各國的經濟和法律制度，大多沒有具體私募股權基金的法律，但仍有一系列的法律足以對所有私募基金構成一個有效的法律規范。而從目前我國立法來看，沒有專門約束私募基金的法規，私募基金主要受《合同法》、《公司法》、《證券法》、《信托法》、《合伙企業法》、《證券投資基金法》和《刑法》等綜合調整。由于相關證券監管當局在金融領域奉行基本上是“法有明文規定方可行?！币虼?，為了避免法律風險，監管當局應該盡快在立法當中確認私募股權基金的法律地位，并出臺配套監管措施，對私募基金的健康發展有針對性的精細化。在此背景下，私募股權投資基金規范的制度應該是“投資基金法”為主要參考依據，綜合考慮當事人的請求，中國應借鑒國外經驗，結合中國國情，對私募證券投資基金采取綜合和有效的監管方法，著眼于加強和改進私募基金從以下幾個方面的制度：

1.托管人職能規定

作為基金的一種特殊的私募基金，它與基金有著共同的特點，即現金資產的所有權和管理權相分離，基金管理人有權資產管理，基金托管人為基金投資者行使一些監督。然而，中國的證券投資基金的發展歷程表明，公募基金托管人在監督基金管理人運作方面不盡如意，主要是因為基金托管人的地位獨立性比較弱。相對于公募基金來說，私募基金的投資人數比較少，以保護基金持有人的利益，督促基金托管人應得到進一步加強，為私募股權基金的規定，自己不能擔任托管人，資產托管人必須交給指定機構；加強托管人權力和責任，對基金管理人違反法律、法規或者通過投資基金指令簽訂的合同中，托管人應當拒絕執行，或及時采取措施防止損失進一步擴大，并且向相關的管理部分報告。

2.信息披露規定和風險揭示

私募基金必須與投資者簽署完備的協議，規定好彼此的權利和義務，描述的越詳細越好，一定要明確投資的產品和產品組合、風險控制和業績報告等等。嚴格的信息披露和風險揭示是控制私募基金風險的重要手段。雖然沒有義務披露私募股權投資信息給公眾，但是向基金投資者和監管機構披露信息是有義務的。在設立私募股權基金，投資者應充分披露其存在的風險，該基金成立后，投資者應報該基金的投資和資產狀況，并把相關信息透露給監管機構定期定期讓投資者和監管機構及時了解其業務和風險狀況，采取必要的措施，以盡量減少風險投資。

3.收益分配規定

在國際上，基金管理者普遍持有基金3%～5%的股份，一旦出現虧損，這部分將首先被用來支付，以確?；鸬睦婧凸芾碚呃壴谝黄?，有的私募基金只給管理者固定管理費，以保持開支，其收入從年終收益比例中提取，此類基金的分配權益對地能夠使資本持有人與管理者利益一致。另一方面，應該禁止簽署最低保證條款。由于保底條款容易導致不公平競爭的市場，而且也違背了該基金確立的原則，不利于市場的規范。此外，我國新《合伙企業法》中規定的有限合伙，就是基金的管理者要承擔無限的責任，投資人承擔出資額范圍內的有限責任，為我國私募基金的發展提供了法律組織的新形式選擇。

4.盡快完善基金評級體系，建立基金行業自律組織

從國外很多成熟市場的經驗表明，一個合理完善的基金評級體系是非常重要的，這樣可以規范基金業的發展。在私募基金存在的情況下，你需要一個獨立、公正的信用評級機構，以準確評估基金管理者為投資者選擇基金經理人的參考，另外要注意完善目前的基金評級方法。

綜上所述，我國的私募證券投資基金監管制度還需要進一步的完善，這就要求相關的部門盡快的做出決定，明確投資者與管理者的權利和義務，從而規范私募證券投資基金的市場。

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