法律變革的兩條道路

葉竹盛

變革是這個(gè)時(shí)代各國(guó)的主題。從北非到西亞到東歐再到美國(guó)、東亞和東南亞，各種變革風(fēng)起云涌。有些變革以激烈的政治和社會(huì)運(yùn)動(dòng)的形式出現(xiàn)，重則導(dǎo)致政體更迭，中則導(dǎo)致政府下臺(tái)，輕則導(dǎo)致法律變革。有些變革雖然也起到了移風(fēng)易俗的效果，但整體上和風(fēng)細(xì)雨，例如美國(guó)、加拿大等國(guó)同性戀婚姻合法化的過(guò)程。從近代各國(guó)的歷史來(lái)看，能在當(dāng)代依然保持制度穩(wěn)定和活力，付出代價(jià)和動(dòng)蕩較小的國(guó)家，主要的變革方式是法律變革，而不是激烈的政治變革。

從最寬泛的意義上講，政治革命與法律變革的差別在于，變革之后，原有的憲法秩序是否大體存留。換言之，法律變革是指在基本政治秩序和統(tǒng)治關(guān)系未發(fā)生根本變化的情況下發(fā)生的制度變革，否則便進(jìn)入了政治變革的邊界。

如何使變革的形式設(shè)定在法律變革的道路上，而不至于發(fā)展為政治變革，這取決于發(fā)生法律變革的政治框架本身是否為法律變革提供了有效且充分的變革道路。

簡(jiǎn)單而言，法律變革有兩條道路。第一條是體制化的立法途徑。以某種制度設(shè)置實(shí)現(xiàn)政治的代表性和問(wèn)責(zé)性，將民意轉(zhuǎn)化為政治議題，通過(guò)專業(yè)化、程序化的協(xié)商議政途徑，形成新的法律或是改變和廢除舊的法律。這條道路是法律變革的主要道路，也是政治現(xiàn)代化的最主要成果。當(dāng)然，在不同的政治和司法體制下，一些國(guó)家的司法機(jī)關(guān)也具有類(lèi)似于立法的功能，主要是通過(guò)重新闡釋?xiě)椃ǎx予新現(xiàn)象或是新議題新的憲法含義。

雖然法律變革的第一條道路是主要道路，但是也存在內(nèi)在的缺陷。原因很簡(jiǎn)單，但凡專業(yè)化的路徑，總是將一部分人排斥在外，這是由一個(gè)社會(huì)中人員的基本條件所決定的，因?yàn)榭陀^上不可能所有人都掌握特定的技能和具備必要的資源參與到復(fù)雜的專業(yè)化協(xié)商過(guò)程中去。在一些地方，人員差異則更為深刻，幾乎沒(méi)辦法短期內(nèi)根本改變，這些地方的深刻差異是由歷史、地域、種族和經(jīng)濟(jì)不均衡發(fā)展等因素造成的，最后體現(xiàn)為跨地區(qū)、跨階層或是跨種族的嚴(yán)重不平等。在這樣的客觀條件下，專業(yè)化的法律變革道路實(shí)際上排除了社會(huì)中相對(duì)劣勢(shì)的群體，他們成為旁觀者，而不是同一條道路的競(jìng)賽者。

因此就有必要開(kāi)通法律變革的第二條道路，那就是公民不服從的道路。歷史上影響至深也是最為成功的公民不服從運(yùn)動(dòng)都是由社會(huì)上的劣勢(shì)群體發(fā)起和完成的。例如甘地領(lǐng)導(dǎo)的“非暴力不合作”運(yùn)動(dòng)、馬丁·路德·金領(lǐng)導(dǎo)的黑人民權(quán)運(yùn)動(dòng)。當(dāng)然，并非所有公民不服從運(yùn)動(dòng)都一定是大規(guī)模的街頭抗議。例如，在美國(guó)同性戀婚姻合法化之前，同性戀者不理會(huì)既定婚姻法，宣布結(jié)婚的行為也是一種公民不服從。

公民不服從的根本目的在于推動(dòng)法律變革，呼喚更好的法律，而絕不是要從根本上破壞法律制度。大規(guī)模動(dòng)搖守法精神，乃至摧毀原有的憲法秩序，這都是與公民不服從運(yùn)動(dòng)的初衷背道而馳的。公民不服從的根本精神在于通過(guò)個(gè)人或小群體的行動(dòng)，感召更多人的支持，從而啟動(dòng)法律變革的第一條道路，實(shí)現(xiàn)變革的目標(biāo)。

一個(gè)足以避免政治變革的憲法秩序，應(yīng)該在第一條道路上足夠開(kāi)放，使大部分變革能夠通過(guò)這條途徑實(shí)現(xiàn)，從而使公民不服從運(yùn)動(dòng)的必要性降到最低。與此同時(shí)，也應(yīng)該開(kāi)放第二條道路，不能完全扼殺公民不服從的行動(dòng)空間，否則對(duì)制度的不滿可能會(huì)漸漸累積到足以產(chǎn)生政治變革的程度。