論我國商事登記制度的立法完善

作者簡介：楊倩，（1991-） ，女,漢族，陜西省商洛市人，現為西北政法大學法律碩士學院法律法學專業2014級研究生。

摘要：我國商事登記法律制度是市場經濟法制體系的一項不可或缺的構成要素，中國商事登記制度立法產生于計劃經濟，隨著社會發展凸顯其許多弊端，本文對我國商事登記制度亟待解決的問題進行思考，以期待對我國商事登記制度有所完善。

文獻標識碼：A

文章編號：1671-864X（2015）03-0044-01

伴隨著我國的市場經濟體制亦日臻成熟，一套與市場經濟高效穩健運行相配套的相關法律制度就愈發顯得重要。作為公司和企業進入市場的一個必要前提的登記制度，無疑更是重中之重。完善商事登記法，不但可以保障商事主體的合法權利，更可以有效推動市場經濟的良性發展。

一、商事登記制度闡述

所謂商事登記，一般是指商事籌辦人或商人為設立、變更、終止商人資格，而依商法典或商事登記法或其他特別法的規定向商事登記主管機關核準登記公告的法律行為。說到商事登記，就必須說到商事登記法。商事登記法指商事登記的法律適用、登記機關及其期限、申請及其相關要求、登記的效力等內容的法律規范的總稱。

二、我國商事登記制度的立法現狀及其弊端

我國現行的商事登記制度生成于計劃經濟向市場經濟轉軌的這一特定歷史時期，立法體系的混亂與制度的滯后性已經十分明顯。從我國商事登記制度的立法現狀來看，主要存在以下幾個問題：

（一）商事登記立法形式散見于各種法律法規

我國商事立法形式的是極度分散的，實體法中和專門性的登記法中均有涉及，又依據不同性質的企業分別登記，內容上缺乏相互銜接。不僅妨礙登記制度嚴謹的有機體系的構建，不利于商事活動主體守法以及執法主體的監督和管理，也不利于為商主體的登記行為的有效的指導。

我國以企業分為《公司法》《合伙企業法》與《個人獨資企業法》等最基本的商主體法。如果以企業的立法模式為立法準則建立相應的登記制度，不僅會使整個商事登記立法更加復雜化，而且這種區別性對待會破壞交易安全、秩序，人為地造成市場主體地位的不平等。并且實體規定與登記程序規定時而結合時而分離的立法模式，不但缺乏可操作性，還會導致登記機關的辦事效率下降。

（二）有關商事登記立法內容相互重疊，存在著空白和不合理之處

立法內容上的重疊通常表現在實體法律文件和專門規定商事登記的法律文件的交叉與重疊。《公司法》中有關公司設立的登記要求也在《公司登記管理條例》有所規定。此外，新法和舊法也有重疊。大量的重疊性規范相互之間會在內容和結構上存在不一致。

作為企業形態的個體工商戶往往不被視為企業，從而被忽視，既不能適用《企業法人登記管理條例》，也沒有專門的規范，只能適用《城鄉個體工商管理暫行條例》，那么就更應該彌補個體工商戶的登記規范。

三、對完善商事登記制度的幾點思考

目前，我國商事登記立法存在著許多的弊端，已經無法適應我國正在進行的市場經濟建設實踐。因此，應當建立和完善商法登記制度。但就現在立法的局限性，我們只能對一些有關現行登記法中存在的亟待解決的問題進行思考。

（一）制定一部系統化的商事登記法

立法者應當拋棄針對不同所有制而制定的各種企業法，制定出一部系統全面的企業登記法。雖然企業有三種基本形態，即公司制企業、合伙企業及個人獨資企業，也不應該分別立法。因為這三種企業僅僅在組織形式、資金要求與責任承擔方式等有差異外，實質上并不必要分別訂立各種企業法。

行政機關立法時通常會把部門和行政利益置于人民利益之前，而人大的立法通常效力高。因此，也說明所有形態的企業登記規范將被系統化的商事登記法所替代，系統化的商事登記法將會使交易便捷。

（二）減少政府的自由裁量權

為了防止登記機關故意或失職性的拖延、拒絕而增大申請者的成本支出，應該限制政府的自由裁量權，如借鑒法國《關于商事及公司登記的法令》的規定，“法院書記官在收到申請的5個工作日內應進行登錄”。這種確定性的時間標準將更易于保護商事主體的權益。因此,在具體制度的構造上，應完善登記機關的職責規制，借鑒外國的立法經驗督促官員謹慎的履行職責。

（三）構建登記爭訴的行政訴訟制度

我國立法確定由工商登記部門負責登記工作，那么監督和保障申請人的合法權益的工作可由法院來完成，以防止部門內部既審批又監管而達不到應有的效果。該項制度要求不應由現行立法通用的“法律責任”專章進行規定。

（四）明確登記與公告的效力

商事登記制度的理論基礎源于誠實信用原則，誠實信用原則體現人與人的信賴，尊重他人合法的利益，而登記和公告無不體現這種信賴關系。合法有效的商事登記，必然對第三人有法律效力。登記和公告是一個密切聯系的有機整體，商事登記與商事公告都屬于公示行為，商事登記重在于公告，它能使公眾和政府對商主體的能力、資金、權限等與經營相關的情況有一個清晰的了解。（五）確定商事登記的形式審查制

我國原來是實行實質審查，行政機關根本不具有辨別審查材料真實性、合法性的能力，會使行政機關承擔起無法承擔的法律責任。我認為我國登記審查模式上應以形式審查為主，在特定情況下兼采實質性審查。登記機關只享有實質審查的職權，而不負有實質審查的義務，僅在對于審查登記的事項產生疑問或當事人及第三人提出異議時，才依職權進行實質審查，如對申請人簽名和簽章的真實性的審查，對被舉報登記不實的事項及相關材料的審查等。這樣既有助于建立商主體的誠信制度建設，也有助于商主體承擔嚴格責任。

結語

經濟體制、立法體制、部門利益和行業利益等在構成我國商事登記立法現狀原因的同時，也在我國商事登記制度立法完善過程中成為必須逾越的橫溝。從各種立法問題的解決的思路來看，核心在于政府從“全能政府”到“有限政府”角色的轉變，通過簡單放權，放棄部門利益和增強服務意識，達到市場經濟高效的發展。因此，我們期待一部統一的、科學的商事登記法早日誕生。