企業(yè)合同法律風(fēng)險防范研究

摘 要：合同不僅是經(jīng)濟(jì)利益的紐帶，也是糾紛的根本原因，企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動通過一系列的商業(yè)合同體現(xiàn)出來，并在企業(yè)中可能出現(xiàn)各種法律風(fēng)險，一個企業(yè)如果能夠很好地控制合同風(fēng)險，不僅能夠給企業(yè)創(chuàng)造可觀的經(jīng)濟(jì)效益，還能夠?yàn)槠髽I(yè)贏得商業(yè)信譽(yù)，樹立較好的社會形象。本文通過總結(jié)企業(yè)合同風(fēng)險表現(xiàn)形式，進(jìn)而提出風(fēng)險防范措施，減低企業(yè)合同風(fēng)險率，從而減低企業(yè)交易成本，達(dá)到企業(yè)效益的最大化。

關(guān)鍵詞：企業(yè)；合同；風(fēng)險；管理

合同作為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營、對外業(yè)務(wù)往來重要文件。但是由于很多企業(yè)對合同的法律風(fēng)險防范意識不強(qiáng)，法律知識匱乏可能導(dǎo)致企業(yè)合同出現(xiàn)法律風(fēng)險，引發(fā)合同爭議。企業(yè)處理這些爭議糾紛往往要花費(fèi)大量的人力、物力、財力，為了企業(yè)更好的掌握合同管理技術(shù)、增強(qiáng)法律理念，我們有必要對合同風(fēng)險加以總結(jié)分析，同時對合同管理措施加以梳理供企業(yè)參考。

一、合同風(fēng)險分類

合同管理風(fēng)險是指企業(yè)在日常合同管理過程中，對未來合同履行行為及內(nèi)外界條件的變化與事先預(yù)定的合同管理的實(shí)現(xiàn)目的發(fā)生不一致的可能性，這種可能性包括對企業(yè)帶來損失或者收益。[1]從合同法律風(fēng)險存在的階段來看，合同法律風(fēng)險主要包括合同簽訂與合同履行風(fēng)險。

二、合同簽訂風(fēng)險

1.合同主體法律風(fēng)險

（1）合同主體不適格法律風(fēng)險。在一些特殊行業(yè)，有關(guān)企業(yè)應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)的資質(zhì)才能對外進(jìn)行交易行為，比如沒有經(jīng)營許可，“民用爆破器材”是特殊行業(yè)專有的，不是哪個公司都可以買炸藥和賣炸藥。如果企業(yè)在沒有事先取得相應(yīng)的許可的情況下而簽訂合同，將來一旦發(fā)生爭議，合同通常是無效的。

（2）法定代表人簽約法律風(fēng)險。所謂法定代表人， 就是代表公司對外履行民事義務(wù)、行使民事權(quán)利的主要負(fù)責(zé)人，一般是公司的董事長、總經(jīng)理來承擔(dān)。而公司章程可能對法定代表人的職權(quán)范圍作了明確的規(guī)定，如果法定代表人違反或擅自超越公司章程規(guī)定的權(quán)限對外代表公司簽約時，如果企業(yè)本身不認(rèn)可這份合同的效力，會引起合同雙方對合同的內(nèi)容發(fā)生爭執(zhí)，從而產(chǎn)生訴訟風(fēng)險。

（3）表見代理的法律風(fēng)險。企業(yè)在簽訂合同過程中，往往授權(quán)給某個人或某個單位代簽，如果受委托方存在沒有授權(quán)、授權(quán)終止、超越授權(quán)的情況，容易產(chǎn)生表見代理的法律風(fēng)險。表見代理產(chǎn)生的法律后果：如果表見代理成立，代理人簽訂的合同有效。合同法之所以設(shè)定這樣的制度，目的在于保護(hù)善意相對人的合法權(quán)益。如果企業(yè)不加強(qiáng)授權(quán)委托管理，對合同的效力有直接的影響。[2]

2.合同約定內(nèi)容的法律風(fēng)險

我國法律對合同內(nèi)容釆取自由原則。依法成立的合同，其如果不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同有效。如果合同內(nèi)容約定不明確或者表述有歧義，有可能導(dǎo)致合同出現(xiàn)糾紛。[3]

第一，合同標(biāo)的約定不明確。合同標(biāo)的是合同法律關(guān)系的客體，是合同的必備條款。合同標(biāo)是合同爭議的核心，對標(biāo)的物名稱的表述必須要清楚、明確，不能有歧義；如果簽訂的合同標(biāo)的與招投標(biāo)采購計劃不符，標(biāo)的物商標(biāo)未注明，標(biāo)的物原產(chǎn)地未注明，標(biāo)的物的生產(chǎn)廠家不對等，都會產(chǎn)生履行爭議的法律風(fēng)險。

第二，標(biāo)的物質(zhì)量約定不明確。質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明，未約定標(biāo)準(zhǔn)的名稱、代碼及相關(guān)技術(shù)指標(biāo)；質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)約定不明，驗(yàn)收地點(diǎn)沒有明確，最終質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)不明確，都會產(chǎn)生合同質(zhì)量爭議的風(fēng)險。

第三，合同價款未約定或約定不明確。如價格組成是否包括稅金不明確，價款支付的方式等不明確都可能存在合同價款結(jié)算爭議的法律風(fēng)險。

第四，合同的履行期限未約定或約定不明確。如果合同履行期限未予以明確約定，極易發(fā)生合同遲延履行或履行不能的法律風(fēng)險。如：某科研單位A與企業(yè)B簽訂的合同，企業(yè)B要求科研單位A簽訂合同30日內(nèi)拿出檢測報告和檢測結(jié)果，但是簽訂合同之后已經(jīng)過了30日，企業(yè)A都未將產(chǎn)品樣本交給科研單位A，所以因?yàn)楹贤男衅髽I(yè)約定的不合理，對于科研單位A存在巨大的法律風(fēng)險。

第五，履行地點(diǎn)、履行方式協(xié)議不明確，有可能在單方面違約，支付貨物，貨物損失等責(zé)任承擔(dān)法律風(fēng)險。例如溫州的甲公司和北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定由甲公司向乙公司提供海鮮，交貨地點(diǎn)如果約定在溫州某機(jī)場，那么，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險，如因航班延誤而使海鮮毀損等，就由北京的乙公司承擔(dān)。如果交貨地點(diǎn)約定在乙公司的冷凍倉庫，貨物在運(yùn)輸途中的風(fēng)險就由溫州的甲公司承擔(dān)。

第六，違約責(zé)任約定不明，一旦發(fā)生爭議時，按照合同法第 107 條處理或按法律規(guī)定處理，對具體的損失數(shù)據(jù)難以計算，同時承擔(dān)一定的舉證責(zé)任，部分違約責(zé)任難以確定、行使合同解除權(quán)存在困難等風(fēng)險。

第七，爭議解決條款約定不明或約定無效，可能出現(xiàn)未約定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁機(jī)構(gòu)約定錯誤等情形，致使雙方對于仲裁協(xié)議或仲裁條款的約定無效，或約定的管轄法院并非我方所在地的法院，可能使我方在訴訟過程中增加訴訟成本或合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保障。

三、合同履行風(fēng)險

根據(jù)合同法相關(guān)原理，合同違約行為可分為合同的不履行和不適當(dāng)履行。如果交易雙方或其中一方未按照約定履行或未適當(dāng)履行合同，就已經(jīng)構(gòu)成了違約，對于對方違約，我方應(yīng)視情形及時追索；如果我方違約，應(yīng)及時采取補(bǔ)救措施。

在雙務(wù)合同履行過程中，可能存在履行抗辯權(quán)行使的情況，如后履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，則可能會導(dǎo)致企業(yè)喪失保護(hù)自己權(quán)益的機(jī)會，所以一旦發(fā)現(xiàn)合同對方有不履行或不正確履行合同的情形，把握時機(jī)、前提行使。

合同變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當(dāng)事人依法經(jīng)過協(xié)商，對合同的內(nèi)容進(jìn)行修訂或調(diào)整所達(dá)成的協(xié)議。合同數(shù)量、價格、履行地點(diǎn)、旅行時間、履行方式等的變更應(yīng)該按照合同約定變更。通過招投標(biāo)方式簽訂的合同會產(chǎn)生一種新的風(fēng)險，投標(biāo)人為了達(dá)到中標(biāo)目的，投標(biāo)過程中把價格壓得很低中標(biāo)，而在合同履行中不斷變更價款，致使合同金額遠(yuǎn)超過標(biāo)的，這種方式在招投標(biāo)階段程序合法，但履行過程中潛在風(fēng)險很大，直接損害的是采購一方的利益。

未按法律或合同約定方式行使單方解除權(quán)，或協(xié)議解除合同。合同解除是指合同有效成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。合同解除應(yīng)按照法律或合同約定方式解除，合同解除的前提是有效合同、而且要出現(xiàn)解除的情形、解除的形式要合法。

四、合同爭議法律風(fēng)險

1.訴訟時效風(fēng)險

時效風(fēng)險是指對于產(chǎn)生爭議的合同由于管理方面的原因超過了法律規(guī)定的訴訟時效期限，從而喪失了訴權(quán)，使企業(yè)蒙受損失的風(fēng)險。企業(yè)在合同管理過程中，存在重訂立、輕履行，對合同的履行狀態(tài)，更是存在業(yè)務(wù)部門和管理部門的銜接空擋，一旦需要訴諸法律的時候，發(fā)現(xiàn)己經(jīng)過了時效期限。

2.證據(jù)保存風(fēng)險

證據(jù)風(fēng)險是指合同文本或者與合同訂立相關(guān)的能夠證明合同訂立行為或合同關(guān)系成立的所有支持性資料。[4]這些證據(jù)資料包括要約、承諾等文書往來傳遞的文本文件、數(shù)據(jù)電文、傳真文件、能夠證明簽約主體質(zhì)證的證明文件，相關(guān)公證、鑒證、見證文件，合同履行過程衍生的相關(guān)資料和文件，如驗(yàn)收單等，如果沒有證據(jù)意識，一旦訴訟，難以收集完全順利完成舉證。

五、企業(yè)合同管理制度完善

（一）建立合同訂立流程制度

根據(jù)合同簽訂規(guī)律，我們將合同簽訂流程總結(jié)為四個階段：擬定合同文本、會審合同文本、合同簽署、合同蓋章，同時明確合同各關(guān)鍵控制環(huán)節(jié)及控制措施，促進(jìn)合同訂立的規(guī)范化運(yùn)作。

1.擬定合同文本

業(yè)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)前期談判的結(jié)果，起草合同文本。合同盡量采用書面形式，合同結(jié)構(gòu)完整，合同條款內(nèi)容完備，合同言辭表述嚴(yán)謹(jǐn)，合同前后沒有矛盾，防止出現(xiàn)重大疏漏。對方當(dāng)事人提供的合同文本，合同業(yè)務(wù)經(jīng)辦部門應(yīng)對合同條款認(rèn)真審核，注意合同條款內(nèi)容是否符合合同談判的意向，文字表述否有遺漏和誤導(dǎo)，同時及時與對方溝通并協(xié)商修改有問題或歧義的條款。

2.會審合同文本

加強(qiáng)文本審核，合同有關(guān)的業(yè)務(wù)部門都應(yīng)參與到合同審核過程中，以盡可能完善合同內(nèi)容。首先由相關(guān)業(yè)務(wù)部門進(jìn)行交易規(guī)則和專業(yè)技術(shù)審查，主要包括對合同項(xiàng)目的可行性、資產(chǎn)的合法性進(jìn)行審查。經(jīng)過有關(guān)部門的專業(yè)性審查后，再由法律事務(wù)機(jī)構(gòu)從法律角度對合同的合法性進(jìn)行法律審查，著重于合同文本的嚴(yán)密性審查，規(guī)范運(yùn)用法律專業(yè)術(shù)語和法律技術(shù)來盡最大可能的減少法律漏洞，保護(hù)企業(yè)利益。

3.合同簽署

會審?fù)ㄟ^的合同文本方提交企業(yè)法定代表人或其授權(quán)的代理人進(jìn)行審核簽字，若授權(quán)簽署合同的，應(yīng)當(dāng)制定授權(quán)委托書，以防止無權(quán)代理、超越代理權(quán)限、代理權(quán)終止而簽訂合同。

4.合同蓋章

（1）合同每一頁都應(yīng)加蓋合同章或合同騎縫章，防止合同冊頁被更換，合同內(nèi)容被纂改，導(dǎo)致合同一方的利益被侵害。

（2）對打印的合同文本中手寫部分有涂改的，涂改處需加蓋雙方當(dāng)事人的合同專用章，

以確認(rèn)涂改的法律效力；或應(yīng)明確規(guī)定合同文本涂改無效，以防止合同歧義和風(fēng)險。

（3）合同蓋章前應(yīng)對合同簽字人的合法性進(jìn)行審核。對不合法的簽字人簽署的合同應(yīng)不予蓋合同章。

（4） 根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，合同文本須報經(jīng)國家有關(guān)主管部門審查或備案的，應(yīng)當(dāng)履行報批和備案程序。

（二）建立合同履行跟蹤監(jiān)督制度

合同法第60條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。因此，對合同的履行過程進(jìn)行全方位監(jiān)控是非常必要的，通過監(jiān)控準(zhǔn)確把握合同履行情況，及時發(fā)現(xiàn)合同履行過程中出現(xiàn)的問題，進(jìn)而采取相應(yīng)措施。

1.每履行一步做到落實(shí)手續(xù)齊備

在合同履行過程中，如果對方當(dāng)事人可能是違約，不能履行或者遲延履行合同，應(yīng)及時采取應(yīng)對措施，并向企業(yè)有關(guān)負(fù)責(zé)人匯報。合同到期時，應(yīng)及時與對方辦理相關(guān)清潔手續(xù)，即時終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2.發(fā)生異常及時處理

對合同已經(jīng)訂立，但發(fā)現(xiàn)有顯失公平、重大誤解或?qū)Ψ狡墼p、脅迫行為等情形，已經(jīng)或可能導(dǎo)致企業(yè)利益嚴(yán)重受損，合同歸口管理部門應(yīng)當(dāng)及時向企業(yè)有關(guān)負(fù)責(zé)人報告，并采取合法有效措施，防止危害行為的發(fā)生或擴(kuò)大。必要時可以請求仲裁機(jī)構(gòu)或法院對合同內(nèi)容予以變更或撤銷。同時按照《合同法》第68條規(guī)定的“在合同履行過程中，如果有確切證據(jù)，證明對方當(dāng)事人有經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形”之一的，應(yīng)當(dāng)行使不安抗辯權(quán)，中止合同的履行，并及時通知對方當(dāng)事人，如果對方當(dāng)事人提供了適當(dāng)?shù)膿?dān)保，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

3.及時驗(yàn)收合同履行結(jié)果

應(yīng)根據(jù)相關(guān)的內(nèi)部控制規(guī)定，建立一個單獨(dú)的合同驗(yàn)收職能部門，以確保合同的有效履行。企業(yè)的財務(wù)部門應(yīng)當(dāng)按照合同的條款和條件，審核結(jié)算。財務(wù)部門有權(quán)拒絕支付任何未符合合同條款，或未通過驗(yàn)收的業(yè)務(wù)。

4.建立合同違約處理制度

對方違約的情形，應(yīng)當(dāng)按照合同條款約定收取為違約金；違約金不足以彌補(bǔ)企業(yè)損失時，應(yīng)當(dāng)要求對方賠償損失，必要時應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的保全措施。企業(yè)自身違約的情形，應(yīng)當(dāng)由合同承辦部門以書面形式報告企業(yè)有關(guān)負(fù)責(zé)人，經(jīng)批準(zhǔn)后履行相應(yīng)的賠償責(zé)任。[5]

（三）建立合同臺賬管理制度

指定部門、落實(shí)人員專職負(fù)責(zé) 合同專用章保管、使用，建立合同專用章使用臺賬，合同專用章的申請、審批手續(xù)；制定合同專用章管理不善的處罰規(guī)則，建立合同統(tǒng)計和合同管理臺賬制度，由合同歸口管理部門編號、備案。合同文本以及雙方在談判過程中的信件和電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等數(shù)據(jù)電文資料，是確認(rèn)雙方權(quán)利義務(wù)的重要書面憑證，要注意保管、保存和保密。合同主辦單位應(yīng)當(dāng)自合同立項(xiàng)后開始建立合同檔案，合同檔案應(yīng)當(dāng)有統(tǒng)一的編號，包括合同正本、副本及附件、合同談判記錄、交往信函、變更、解除合同的協(xié)議和電報電傳等其他一切書面材料。封存樣品、合同文本的簽收記錄，合同分批履行的情況記錄，均應(yīng)妥善保管。[6]

參考文獻(xiàn)：

[1]陳通，任明，宮立新.《企業(yè)合同管理風(fēng)險辨識及評價研究》，《西北農(nóng)林科技大學(xué)學(xué)報》（社會科學(xué)版），2007 年第1期，第101頁。

[2]王崗.貴州大學(xué).《論企業(yè)合同風(fēng)險防范的法律對策》

[3]王利明.合同法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2009：85-96

[4]王崗.《論企業(yè)合同風(fēng)險防范的法律對策》.貴州大學(xué)，2008年

[5]于傳博.《合同管理常見風(fēng)險因素及控制》 .北京石油管理干部學(xué)院學(xué)報，2010年第5期

[6]楊學(xué)波.《企業(yè)合同管理體系構(gòu)建問題探討》.石油化工管理干部學(xué)院學(xué)報，2007年9月第3期第9卷