淺議《涉外民事關系法律適用法》對弱者權利的保護

摘 要：當前，對于弱者權利的保護的研究，已越來越受到關注，國際私法對弱者權利的保護體現了法律適用法追求實質正義的價值取向。我國《涉外民事關系法律適用法》的頒布與實施向國際社會展現了我國在涉外民事關系中保護弱者權利的公平正義性。本文主要通過以我國弱者權利保護的法律適用規則出發，探索完善我國《法律適用法》對弱者權利的保護。

關鍵詞：涉外民事關系；弱者權利保護；法律適用法

一、我國有關弱者權利保護的法律適用規則

1.涉外收養關系的法律適用

我國《收養法》（1998年修正案）第21條規定：外國人依照本法可以在中華人民共和國收養子女。1999年《外國人在中華人民共和國收養子女登記辦法》第3條規定：外國人在華收養子女，應當符合中國有關收養法律的規定，并應當符合收養人所在國有關收養法律的規定。這表明對于外國人在華收養子女，我國要求重疊適用《收養法》和收養人經常居住地國的法律。《法律適用法》第28條規定，在收養關系的成立問題上，重疊適用收養人與被收養人經常居所地法律，這一規定保障了收養關系的有效確定，避免了“跛腳法律關系”的出現，從而使被收養人的法律地位得以保護。在收養的效力問題上適用收養時收養人經常居所地法律。這一規定有利于被收養人在收養人經常居所地生活中的權利取得。收養關系的解除，適用收養時被收養人經常居所地法律或者法院地法律。這一規定強調被收養人合法權利的保護，體現了兒童最大利益原則。

2.涉外扶養關系的法律適用

《法律適用法》第29條規定：“扶養，適用一方當事人經常居所地法律，國籍國法律或者主要財產所在地法律中有利于保護被扶養人權益的法律。”該條規定比《民法通則》的規定更加全面客觀，根據該規定，在扶養人與被扶養人的經常居住地法律或國籍國法律以及主要財產所在地法律中，適用最有利于保護被扶養人權利的法律。

3.監護關系的法律適用

我國最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第190條規定：“監護的設立、變更和終止，適用被監護人的本國法律。但是，被監護人在我國境內有住所的，適用我國的法律?！边@一規定表明了我國司法實踐中，以被監護人的屬人法作為涉外監護關系的準據法，而被監護人的屬人法是指被監護人的本國法即國籍所屬國法律，但如果被監護人在中國有住所時，就以被監護人的住所地法中國法為準據法。《法律適用法》第30條規定：“監護，適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監護人權益的法律。”這條規定將涉外監護的法律適用明確為屬人法為準據法，并以經常居所地和國籍為連接點，以有利于被監護的權利保護為宗旨，允許法院在監護人與被監護人的經常居所地法及國籍國法中選擇那個最有利于被監護人權利的準據法適用。尤其當被監護人為未成年兒童時，有利于我國履行聯合國《兒童權利條約》所要求的保護兒童最大利益原則。

4.勞動合同關系的法律適用

由于社會經濟地位的明顯差距，客觀上形成了經濟地位的強者對經濟地位的弱者實質上的支配權。在勞動合同中表現出雇主以格式化的勞動合同約定雙方的權利義務，從而使雇主的某些責任與義務在格式化合同中被預先排除或減少。所以各國法律為體現公平正義，往往在勞動合同的法律適用問題上，用更有利于實現勞動者（雇員）權利保護的法律為準據法。我國《法律適用法》第43條規定：“勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業地法律。勞務派遣，可以適用勞務派遣出地法律?！边@一規定同國際社會的立法趨勢一致，有利于更好地實現勞動合同中勞動者權利的保護。

二、完善我國《法律適用法》對弱者權利的保護

1.將保護弱者權利確定為法律適用法的基本原則

將保護弱者權利確定為法律適用法的基本原則，理論上更有利于保護弱者權利，從而通過法律適用法完善所有關于弱者權益保護的法律制度。如監護制度、扶養制度、消費者權益保護制度、勞動者合同制度等等。在司法實踐中有利于司法人員更好地運用最密切聯系原則確定準據法，實現弱者的最大利益的保護，也有利于司法人員以違反基本原則為由，排除沖突規范指定的但不是最有利于保護弱者的準據法的適用。

2.以“結果選擇”的法律方法代替“規則選擇”的法律方法

對弱者權利保護方法是實現國際私法對弱者權利保護的實施手段與切實保障。國際社會的立法與實踐多在沖突規范中明確規定對弱者保護的原則與精神，但是根據該沖突規范所援引的準據法不一定就是實現弱者權利最大限度保護的實體法。

我國《法律適用法》通過明確連接點確定準據法、“結果選擇”、“有利原則”以及通過對當事人意思自治的限制等，在婚姻家庭關系中的父母子女人身財產關系、收養、扶養、監護、消費者合同、勞動合同、產品責任、網絡侵權等方面實現了對弱者權利的保護，這是我國在涉外民事關系的立法中的一個亮點，但同時《法律適用法》在弱者權利保護的法律關系范圍上并不全面，比如，對于涉外技術轉讓合同，醫患關系、保險關系、證券關系、知識產權等法律關系中的弱者沒有明確保護的規定。另外，在對弱者權利的保護上，并未全面規定“結果選擇”，只是在婚姻家庭關系中使用了“結果選擇”，而有利原則并未在消費者合同和網絡侵權等法律關系中適用。然而，消費者和被侵權人可能來自于世界各地，而其經常住所地法律可能不一定就是最有利對其權利保護的法律，所以我國《法律適用法》在國際社會加強對弱者權利保護，實現法律實質正義的發展趨勢下，擴大弱者權利保護的法律關系領域，以“結果選擇”代替“規則選擇”法律的方法，將沖突規范規定的保護弱者權利中最有利于弱者權利保護的法律適用的最終決定權，交給法官，以最密切聯系原則在沖突規范規定的準據法中選擇那個最有利于保護弱者權利的法律來適用，更有利于切實保護弱者權利。

參考文獻：

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