淺析政府采購競爭性談判方式

薛禮月

(同濟(jì)大學(xué))

淺析政府采購競爭性談判方式

薛禮月

(同濟(jì)大學(xué))

競爭性談判作為政府采購非招標(biāo)采購方式之一，有其獨有的特點及適用性，已經(jīng)廣泛應(yīng)用于貨物、工程及服務(wù)在內(nèi)的多個領(lǐng)域，在國際上也是相當(dāng)流行的。隨著《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財政部令2013年第74號）（以下簡稱“74號令”）于2014年2月1日的施行，對于規(guī)范包括競爭性談判在內(nèi)的非招標(biāo)采購方式采購活動，加強(qiáng)監(jiān)督管理具有重大意義，也使得各地政府采購在實際操作中的應(yīng)用有了更為具體的指導(dǎo)和規(guī)范。

競爭性談判 采購 74號令

競爭性談判以其采購周期短，采購效率高，采購價格競爭充分，采購雙方可以相互溝通協(xié)調(diào)等優(yōu)點，在實際工作中廣受青睞。本文嘗試結(jié)合74號令中的一些新規(guī)定進(jìn)行歸納學(xué)習(xí)，探究如何在具體實踐中更好的發(fā)揮競爭性談判的優(yōu)勢。

一、競爭性談判的概念

74號令第二條定義競爭性談判是“談判小組與符合資格條件的供應(yīng)商就采購貨物、工程和服務(wù)事宜進(jìn)行談判，供應(yīng)商按照談判文件的要求提交響應(yīng)文件和最后報價，采購人從談判小組提出的成交候選人中確定成交供應(yīng)商的采購方式”。筆者注意到與此前相關(guān)的法律法規(guī)不同的是，新規(guī)定中明確說明了是由談判小組負(fù)責(zé)談判事宜，談判小組代表采購方對整個采購活動負(fù)責(zé)，也是由談判小組確定談判結(jié)果，明確責(zé)任方，避免因職責(zé)不清引發(fā)糾紛，有利于采購活動的公開公正。

二、針對競爭性談判的適用情形的解讀

競爭性談判并不適合所有的采購項目，在應(yīng)用時需要滿足一定的約束條件?！墩少彿ā返?0條規(guī)定：符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以依照本法采用競爭性談判方式采購 ：（一）招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的 ；（二）技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的 ；（三）采用招標(biāo)所需時間不能滿足用戶緊急需要的 ；（四）不能事先計算出價格總額的。

74號令對以上四種情形進(jìn)行了詳細(xì)說明和補(bǔ)充規(guī)定，規(guī)避了由于濫用競爭性談判方式而面臨的法律風(fēng)險。

對于第一種適用情形, 74號令第28條對此進(jìn)行了補(bǔ)充說明，要求申請采用競爭性談判采購方式時需要出具如下材料：（一）在省級以上財政部門指定的媒體上發(fā)布招標(biāo)公告的證明材料；（二）采購人、采購代理機(jī)構(gòu)出具的對招標(biāo)文件和招標(biāo)過程是否有供應(yīng)商質(zhì)疑及質(zhì)疑處理情況的說明；（三）評標(biāo)委員會或者3名以上評審專家出具的招標(biāo)文件沒有不合理條款的論證意見。對這些材料的規(guī)定也同樣符合《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第43條的原則，即招標(biāo)文件不存在不合理條款、招標(biāo)公告時間及程序符合規(guī)定的，可以考慮采取競爭性談判，否則須修改招標(biāo)文件并重新招標(biāo)?？梢姶朔N情形是在確保招標(biāo)過程及招標(biāo)文件沒有任何問題的前提下考慮采用的。“不合理條款”本身卻是一個模糊的概念，在實際判斷中很容易將暫時不能實現(xiàn)的部分定為不合理，對于一些復(fù)雜的技術(shù)往往是需要在實際操作中有技術(shù)創(chuàng)新才能完成的，有需求就有創(chuàng)造，不能簡單的將難以完成的部分劃定為不合理。因此如何有彈性的考量采購需求與市場供應(yīng)能力的協(xié)調(diào)關(guān)系，是談判專家需要把握的。

對于第二種適用情形，74號令規(guī)定同樣需要提供與第一種情形下一樣的材料。相比其他幾種采購方式，在此情況下采用競爭性談判，將充分發(fā)揮雙方溝通的優(yōu)勢。談判專家可以利用其專業(yè)知識就技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的采購項目與供應(yīng)商進(jìn)行深入談判，制定與市場供應(yīng)能力相協(xié)調(diào)的更為合理的采購需求，同時供應(yīng)商可以利用其供貨渠道、技術(shù)專利、商業(yè)經(jīng)驗等競爭優(yōu)勢最大程度的滿足采購方的需求，提高采購效率。

對于第三種適用情形，74號令特別強(qiáng)調(diào)了是由于“非采購人所能預(yù)見的原因或者非采購人拖延”造成的采用招標(biāo)所需時間不能滿足用戶緊急需要的。筆者以為在實際工作中很難界定是否由采購人的原因?qū)е聲r間緊迫，需要有關(guān)監(jiān)督部門對采購活動從采購申報、委托代理采購、編制采購文件等以采購人為主要責(zé)任方的活動進(jìn)行跟蹤記錄關(guān)鍵時間點，做好嚴(yán)格把關(guān)工作。

對于第四種適用情形，特別值得注意的是“因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時間、數(shù)量事先不能確定等原因”導(dǎo)致的不能事先計算出價格總額的，而除此之外的其他原因?qū)е碌牟荒苡嬎銉r格總額的均不適用此情形。

三、競爭性談判在實際中的應(yīng)用

筆者曾在工程咨詢單位的實習(xí)中接到過某單位關(guān)于會見樓改造的招標(biāo)代理項目，由于該項目的緊迫性，采購人根據(jù)74號令的要求提供相關(guān)證明材料后，獲得該市財政部門的審批，順利采用競爭性談判方式進(jìn)行采購。本案例從招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的角度對整個采購過程進(jìn)行分析，主要分談判前期準(zhǔn)備、談判、成交三個階段進(jìn)行:

（一）談判前期準(zhǔn)備階段：采購方通過對采購項目的全方位綜合性分析，制定出明確的采購需求，列出采購清單，并向我方發(fā)出招標(biāo)代理需求委托。我方根據(jù)采購需求在指定的政府采購網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布采購公告，公告中須包括項目概況、競標(biāo)方須具備的條件、報名及領(lǐng)取談判文件的時間地點、談判時間地點等關(guān)鍵信息。與此同時，我方根據(jù)采購方的需求制定談判文件并與采購商確認(rèn)。在規(guī)定的時間內(nèi)，我方對報名的競標(biāo)商進(jìn)行資格預(yù)審，最終確定參加此次競爭性談判的供應(yīng)商名單，向其發(fā)送談判邀請函并在規(guī)定的時間地點發(fā)售談判文件。根據(jù)《政府采購評審專家管理辦法》第二十二條規(guī)定，談判專家的抽取時間原則上應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)前半天或前一天進(jìn)行，所以本次項目我們在開標(biāo)前一天抽取專家，成立談判小組，并對專家名單嚴(yán)格保密，同時邀請有關(guān)監(jiān)督部門對談判過程進(jìn)行監(jiān)督。

（二）談判階段：根據(jù)談判文件，我們在規(guī)定的時間地點開始談判，各方人員就位后，招標(biāo)代理人組織辦理專家及投標(biāo)商的簽到手續(xù)，并主持第一輪報價，也就是投標(biāo)文件中的報價。為避免報價信息泄露，二輪報價出現(xiàn)公開競價、以價壓價等惡意競爭行為，我們規(guī)定在同一時間段內(nèi)只允許一家供應(yīng)商進(jìn)入開標(biāo)室報價，并對響應(yīng)文件的技術(shù)標(biāo)和商務(wù)標(biāo)進(jìn)行關(guān)鍵信息的闡述，同時專家組就響應(yīng)文件的內(nèi)容與供應(yīng)商進(jìn)行談判并提出問題和要求。待第一輪報價全部完畢，談判小組要求所有投標(biāo)商對專家組提出的問題進(jìn)行書面澄清，待所有問題澄清后，談判小組要求符合采購需求的供應(yīng)商進(jìn)行二次報價作為最終報價，談判小組從質(zhì)量、服務(wù)、技術(shù)均能滿足采購文件實質(zhì)性響應(yīng)要求的供應(yīng)商中，按照最終報價由低到高的順序提出3名以上成交候選人，并編寫評審報告。

（三）成交階段：采購方和我方根據(jù)談判小組出具的談判結(jié)果報告，綜合審查供應(yīng)商候選人的相關(guān)資料，確定成交單位，向成交方簽發(fā)成交結(jié)果通知書，同時按照政府采購法要求，在規(guī)定的政府采購網(wǎng)絡(luò)平臺上公示本次項目的采購結(jié)果，并在采購結(jié)果公示結(jié)束后采購方與成交方簽訂采購合同。

四、結(jié)語

74號令的發(fā)布對于完善政府采購法制體系做出了重要貢獻(xiàn)，同時對于加強(qiáng)相關(guān)部門的監(jiān)管工作也提出了更高的要求。探索出適應(yīng)市場、刺激經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)社會公平公正的采購方式，仍然是我們努力的方向。