離婚前必須說清楚的三件事

劉琳

實際上，在筆者作為律師執業期間，確實碰到過離婚雙方各不退讓，不僅對峙公堂，甚至連一雙筷子都要一人一支，決不讓對方占得半點上風。這已經超越了律師的工作，更適合聘請點算師作為代理人了。

我國的《婚姻法》并沒有告訴大家什么是結婚，只是教條式地警示大家，禁止包辦婚姻、禁止干涉他人婚姻，多大可以結婚，什么樣的情況不能結婚等等。這部法律還考慮到不是所有的婚姻都是幸福的，那么離婚了財產怎么分配，未成年子女有誰撫養等等問題。那么什么是婚姻呢？“死生契闊，與子相悅；執子之手，與子偕老。”這是中華民族對婚姻追求的理想，可見，婚姻無非是男女雙方兩情相悅，希望陪伴終身并共同撫養下一代的生活模式。在西方國家，可能更復雜一些，就是涉及宗教，無論是基督教、伊斯蘭教、天主教等都在宗教中提到了婚姻，認為婚姻應當忠誠、互助。可能很多讀者一提到佛教就會想起少林寺的和尚，是不婚主義者，但是佛教徒很多是居士，他們通過婚姻締結家庭，繁衍生息，維護出家人之修行等等，他們的婚姻觀主張平等和尊敬。

了解了婚姻締結的意義，再來討論離婚以及產生的糾紛，就會有的放矢了。今天，就我國及域外一些國家和地區離婚的上述法律問題做一個小介紹。

婚內共有財產分割方式

在美國，媒體大亨默多克與鄧文迪離婚是茶余飯后的好話題。那么，我們借這個案例了解一下美國人民是怎么分割婚內財產的。美國是一個聯邦國家，每個州都有獨自的法律，州居民適用屬地的法律解決離婚法律問題。美國的婚后財產分為共同財產制和公平財產制，適用前者的州有：亞利桑那州、加州、愛達荷州、路易斯安那州、內華達州、新墨西哥州、德克薩斯州、華盛頓州、威斯康星州，阿拉斯加州，以西部為較多，在這些州離婚訴訟的話，婚內財產共同共有，平等的享有財產權；其余四十個州適用公平財產制，這些州的法官會根據男女雙方的年齡、健康狀況、教育文化程度、雙方的收入、離婚后生活穩定程度、被撫養子女的照顧等等方面進行評判，最終綜合判決，這就需要相對較長的時間。當然，夫妻雙方可以選擇“用腳投票”的方式遷移到喜歡的州居住。

默多克和鄧文迪的管轄法院是紐約州，應當適用公平財產制。如果你作為當庭法官如何適用公平原則考慮財產分配，哪些因素能夠對雙方的權利義務造成影響呢？2013年10月20日，他們來到了紐約曼哈頓的法院簽署了離婚協議，并沒有經過離婚持久戰，也免去了不必要的口水戰。

我國對婚內共有財產的分割的法律依據散見在《婚姻法》以及其司法解釋中。夫妻婚后的工資、獎金、生產經營收益、知識產權收益（本文的稿費就屬于共同財產）、共同獲得的繼承或者贈與等才屬于雙方共有。如果是協議離婚的，雙方可以友好協商如何分配風雨同舟這些年的共同財產，一旦能夠達成一致意見，那么再見亦是朋友，好聚好散，法律是尊重他們的選擇的。反之，雙方對財產的歸屬爭執不下，都想爭取到自己的最大利益，那么只能通過訴訟解決，真刀真槍地找證據，講事實，訴訟之后勞燕分飛各西東。在這種情況下，大家千萬別指望法律是公平的，如果雙方均無過錯，法官會考慮撫養未成年子女一方和女方的利益，對其有所照顧。這就引出了下一個話題，子女的歸屬可能決定著分得財產的多少。

未成年子女撫養及監護

結婚是兩個人的事，但離婚絕不是兩個人的事，有了子女之后，無論在道義、倫理還是法律上，都必須考慮到子女的利益和意愿，決不能將夫妻間的恩怨殃及到無辜的子女身上。每個父親、母親都希望把全部的愛傾注給子女，希望他們健康、快樂地成長，既然父母再不能給他們一個完整的家了，那么就要給他們更多的愛。

1989年11月20日第44屆聯合國大會第25號決議通過了《兒童權利公約》，該《公約》確立“兒童（18歲以下）最大利益原則”的標志。《公約》第3條第1項明確規定：“關于兒童的一切行動，不論是由公私社會福利機構、法院、行政當局或立法機構執行，均應以兒童的最大利益為一種首要考慮。”

離婚之后由誰監護和撫養未成年子女這一問題區別于財產分割，財產分割完全是意思自治，但是聯合國做出了國際性的公約，世界各文明國家都應將該《公約》本土化，做出相對統一的標準，避免太大的差異。可是，在我國，司法機關采取了綜合考慮男女雙方和子女的利益的方式，似乎與《公約》宗旨有些相悖。《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》中規定：“兩周歲以下的子女，一般隨母方生活；已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的可以優先考慮（這就會使得有些男性通過化學閹割的方法爭取子女的監護權）；無其他子女，而另一方有其他子女的可以優先考慮”。這些規定，僅憑性別或者其他因素就能夠影響法院對子女監護權的判定，是不符合國際通用原則的。我國《民法通則》第142條規定：“中華人民共和國締結或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的，適用國際條約的規定。”所以，我們國家司法機關超越了立法者的權限，在適用法律過程中，違背了《兒童權利公約》的基本原則和宗旨，其法律效力確實值得探討。

離婚后對經濟弱勢一方的法律傾向

幸福的婚姻生活是彩色的人生，但不幸的婚姻使你籠罩在陰影里面，這陰影不僅是心理上的傷痕，對于全職太太來說，還包括了經濟上依附所帶來的經濟坍塌。

在上世紀六七十年代，美國宏觀經濟發生了滯漲，女性失業在家照顧家庭，男性在外工作賺錢，離婚率隨之高漲。期間，美國大部分州通過了贍養費這一制度，由于宏觀經濟的疲軟，政府旨在通過私力救濟避免社會過度混亂，維護離婚女性的基本生活。

贍養費分為永久贍養費和臨時性贍養費兩種，永久性贍養費的支付是終身的，但是在義務方配偶再婚、死亡或者發生重大變故的情況下，法院會依據情況進行調整，可以停止支付或變更支付的金額。反過來，如果接受方配偶找到了工作、再婚或者有其他來源收入的情況下，法院都會對贍養費的數額重新做出決定。臨時性贍養費的支付一般在5年之內，主要用于保障經濟弱勢一方的生活狀況，在這段時間內，法院鼓勵接受方配偶學習某種工作技能、出外工作或者學會獨立地生活。對于支付贍養費的周期，法官主要依據考慮雙方年齡、身體狀況、結婚時間長短、當前社會物價指數等因素。

我國也有類似的規定，但是實操性并不強，在我所處理的離婚案件中并不常見。我國《婚姻法》規定：“離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協議；協議不成時，由人民法院判決。”單憑這一條規定，沒有更細化的操作辦法，法官在審理個案時，是無法判斷一方是否生活困難，困難的標準是什么，而有些當事人生活確實不易，但是沒有證據能夠證明，也無法獲得另一方的適當幫助；再者，“適當幫助”的適當應該做何理解，不同地區的法院對適當的理解當然是不同的，發達的地區適當遠高于欠發達地區的標準，同一地區的法官由于自身經歷不同對“適當幫助”的理解也不盡相同。endprint