想通過在美創業拿H-1B簽證？不可行

特約撰稿_ 谷歐文 編輯_白舒元 方怡君 供圖_ CFP

想通過在美創業拿H-1B簽證？不可行

特約撰稿_ 谷歐文 編輯_白舒元 方怡君 供圖_ CFP

與中國形勢不同，在美創業其實并不容易，且要通過在美創立公司來換取H-1B更是難上加難。

2016年財年被稱作美國史上H-1B“中簽最難”的一年。在剛剛過去的財年里，共有23.3萬人申請H-1B，僅8.5萬名申請人獲得簽證，“中簽”幾率不到40%。

申請H-1B就像“買彩票”，“被抽中”屬于小概率事件。

除了常規路徑之外，在所遞交的申請材料滿足移民法有關H-1B的相關法律要求下，外國人還可以通過自己開設公司為自己申請H-1B。這無疑為留學生們提供了另外一條出路。為此，《留學》向美國移民律師谷歐文約稿，請他解讀H-1B申請。

什么樣的工作內容會被列為非法工作？傭金是否可以作為考察因素？

“判定非法工作,傭金不是主要證據”

美國的留學生(F-1) 或是持有工作簽證 (H-1B) 的外籍人士是否可以合法的開設公司？

“F1、H-1B持有者雖可以成立公司但無運營權利”

答案是一分為二的。其一，一個持有F1和H-1B的外籍人士可以請律師或會計師幫助注冊公司，也可以擁有公司的股份。但是這只限于非常有限的與律師、會計師討論設立公司事項問題的操作。其二，一旦公司設立，除非持有移民局批準的工作許可，F1和H-1B的外籍人士是不可以運作公司的。也就是說，即使大家滿腔熱血地成立了公司，如果沒有合法的工作身份也是不可以運行這個公司的。 如果繼續為這個公司工作則會涉嫌或被判定是未經許可的工作（Unauthorized employment），即非法工作，會導致很嚴重的后果。

一般而言，如果參與公司的財務銀行賬戶設立，參與公司的經常性的招聘過程，參與日常決策，簽發公司合同，參與談判，簽發公司支票，與公司客戶進行交流，代表公司參與會展, 以及更直接地從事業務工作等，都有可能被認定是未經許可的工作行為（非法工作）。

值得一提的是, 許多人錯誤地認為只要不拿錢就不是非法打工。 其實, 是否獲得工作報酬并不是認定非法工作的必要條件，但有可能是導致非法工作調查的一個誘導因素和認定證據之一。只要有證明非法工作的其他事實證據, 不拿錢也可被認定為非法工作。

留學生是否可以用這個新成立的公司為自己辦理H-1B (工作簽證) 和移民(EB-2 or EB-3)？

“非常困難。且需要等待漫長排期”

>> 當地時間2012年5月22日，美國紐約，2012年TechCrunch Disrupt大會在當地舉行，該大會已成為全美各種創業企業的大聚會。

自己開公司辦H-1B時，不僅需要遞交滿足移民法有關H-1B的相關法律要求的申請材料，并遞交關于雇主雇員關系的相關證明材料。根據美國移民法案：H-1B雇員必須為符合條件的美國雇主工作。美國雇主可以是個人，公司，或者協會。同時，美國雇主需要滿足：在美國境內有雇員；該公司與雇員存在真正的雇傭關系，比如雇主是否有權對雇員實行監督管理，雇主是否有權力控制雇員的日常工作和工作產品，以及雇主是否有錄用和開除雇員，及支付薪水的權力；有美國國稅局批準的稅號。

在這些條件的中，如果自己創辦的公司只有一個雇員，即H-1B申請人自己，就比較難以滿足以上移民局有關建立雇傭關系的規定。面對這種情況，如果新公司有一個更高級的管理層，而且對公司創辦人，（即H-1B申請人）有實際的控制權， 那么H-1B申請中雇傭關系一條也可以被滿足。

為此，建議留學生：

建立的公司需要有較為完善的公司管理體制，雇傭有工作許可的人士擔任公司的管理職位。公司需要提供有關運作文件, 證明該公司管理運作已經完全正規化, 已遠非簡單的個人自我雇傭。因為在法律上，由于公司的運作規模和管理結構的完善，公司符合了移民法上申請雇主的規定, 受益人擁有股權并不是H-1B的法律障礙。

獲得H-1B后，下一步就是申請勞工紙辦理PERM。在通過公司支持的勞工證PERM類綠卡程序，外籍受益人擁有股權是必遭Audit（審計）的，也極有可能被拒絕。因為外籍受益人擁有股份可能影響公司的招聘決定,導致公司無法做出善意的招聘美國工人的決定，從而沒有達到PERM程序要求，優先給與美國公民和綠卡公司機會的法律規定。所以最后不一定可以拿到有關的PERM的批準。由于在中國大陸出生的人員需要等待排期，所以即使申請了PERM，也需要等待漫長的排期。排期就如中國的股市，任性！

我們在實踐中經常被許多H-1B、F1持有者的創業精神所感動，但也經常見到一些因沒有精心計劃而違反移民法規定的痛心現象。因此，我們建議有雄心大志的創業人士在充分了解法律，精心策劃后再作行動。