淺談我國上市公司獨立董事制度的運行

唐山市對外經濟貿易學校　王曉娟

淺談我國上市公司獨立董事制度的運行

唐山市對外經濟貿易學校王曉娟

摘要:獨立董事制度引入我國已經有十幾年的時間，在上市公司治理的過程中產生了非常重要的作用，但是獨立董事制度畢竟是外來的事物，要適應中國的社會背景、文化，它必須采取相應的對策，規范我國的獨立董事制度，才能使中國的公司治理制度更加完善。

關鍵詞:獨立董事公司治理運行

一、獨立董事制度的由來及在我國的實踐

在公司制企業中建立獨立董事制度，起源于美國和英國，這一制度的形成是由美國和英國的公司治理制度所規定的。他們的公司治理結構采用的是單一制，沒有設立監事會，對董事、經理的監督主要是依靠成熟的市場運作機制、社會中介機構和股東的投票選擇權。但是隨著上市公司規模不斷完善和擴大，公司的生存與發展的重大戰略決策的選擇越來越需要進行事前、事中的監督和更多的聽取外部專家的意見。獨立董事制度就在股權日益分散化、所有權和控制權日益分離、管理層日益獲得公司控制權的情況下，為了保護股東權益不被管理層侵害而設置的，引入獨立董事制度是上市公司法人治理結構的一個重要組成部分。

我國只在國內上市公司和在境外上市的公司引入獨立董事制度。明確在上市公司中可以設立獨立董事是在1997年12月，中國證監會在《上市公司章程》指引中首次提出的。此后，證監會又與相關部門一起陸續發布了一系列旨在加強獨立董事地位的法規。可以說我國獨立董事制度引入以來，對我國股份制公司治理結構的完善和規范化運作起了一定的積極作用。

二、我國上市公司獨立董事制度運行的背景

制度結構的調整是整體性的推進，新制度只有經過與其他制度的融合，滲入制度結構，才能成功地實現創新功能。因此，雖然獨立董事制度引入以來起到了一些積極的作用，但是我們還是應當在重塑整個公司治理結構的大背景下再次考慮獨立董事的制度設計，，讓獨立董事真正成為公司治理結構的內生性制度，而不是外加點綴。獨立董事制度在我國運行的背景：

(一)中國歷史上農耕經濟比較發達，重農輕商，因此商法文化極度匱乏

同事，幾千年來人治理觀念根深蒂固，因此權利監督機制缺失。

(二)中國式一個講究人情關系的國家

在中國的鄉土觀念中，人們常常會把面子問題置于優先考慮的位置，在這種文化情緒的影響下，難免會出現人情董事的現象，在遇見濫用權力，損害中小股東和公司利益時，因礙于或者迫于情面，結果使監督職能流于形式。

(三)經濟法制不健全

中國大部分上市公司是由國有企業改制而來，在法人治理結構方面，由于機制轉換的不徹底，因而存在著很多問題：第一、是國有出資人不到位，代表國有出資人的權益不能充分保障。第二，也是困擾我國監管最尖銳的問題，即股權結構不合理，在我國絕大多數上市公司中存在著一股獨大現象，大股東通過操控監事會和股東大會，就會使上市公司與大股東發生大量的關聯交易或者采取其他手段，使上市公司與大股東發生大量的關聯交易或者采取其他手段，損害上市公司及其他中小股東利益。

(四)中國上市公司的監事會存在問題

中國的上市公司按照公司法的規定，一般設立四個機構：股東大會、董事會、經理和監事會。其中股東大會是公司運行的權力機構，董事會是執行機構，而監事會是專門的內部監督機構。我國上市公司治理機構從表面上看是分權制衡，但是，我國公司法規定組織機構是采用股東會中心主義的立法模式。在現實中，我國的上市公司基本上都存在著控股股東，其中國家股、法人股常常處于絕對控股的地位，并據此擁有選任公司的董事，監事的權利。而公司法采用的資本多數決策原則已經成了控股股東的護身符，監事會對控股股東行為的監督無能為力。加之，股東大會不僅具有決定監事報酬的權利，更有選舉、更換監事的權利。由此能夠看到我國上市公司采取的內部監督機制不僅是不完善的，而且問題相當嚴重。

三、關于我國上市公司運行獨立董事制度的合理建議

由于我國是發展中國家，上市公司獨立董事制度，在適用中國的國情和社會現實方面似乎有些不協調之處，為了使獨立董事制度能夠與我國社會背景相適應，完善我國的監管制度，本文就上述問題提出以下幾點：

(一)逐步成立和完善獨立董事的選擇和任用機制

成立獨立董事提名委員會，成員全部由獨立董事組成，建立由獨立董事組成的提名委員會，并由獨立董事擔任主席，董事會、監事會單獨或者合并持股1%以上的股東可以提出獨立董事候選人。在股東大會上提名委員會可以申請任命正式的獨立董事，每個股東都擁有同等的提名權利，在給予所有股東以同等的提名權利下由股東大會，通過差額選舉方式在股東大會上選舉產生正式的獨立董事。

建議在上市公司中適當增加獨立董事的比例。獨立董事數量的多少能直接關系到大股東對提案權的支配程度，為了發揮獨立董事的作用，在上市公司中必須大幅度提高獨立董事的所占比例。在董事會中的獨立董事至少應該不低于董事會成員的三分之一。

嚴格獨立董事的任職資格。任職資格首先強調的是獨立董事要有獨立的身份除此之外還要具備足夠的能力，能為上市公司的有關重大決定出謀劃策。擔任獨立董事不僅要求其身份是獨立的，而且還要有充足的實力和能力，以便在以后決策時能夠發揮有效作用。擔任獨立董事的，多為社會各界精英人士，比如一些專家學者、離任總裁、商界成功人士等，他們眼界開闊，經驗豐富，能為企業提出實用而中肯的建議。當企業需要政策扶持時，也可以聘請有從政經歷、律師背景的人擔任獨立董事，來幫助分析和預測政府行為，以便企業能審時度勢，有效利用好政策環境。

(二)確立獨立董事的職責范圍

和其他董事一樣，獨立董事應該依法享有決策權，權利與義務對等，要為自己的決策負法律義務；不同之處在于，比起股東和其他利益相關者尤其是獨立于公司控股股東和公司高管人員，一方面他要對公司控股股東與高管人員進行監督，另一方面還要，對公司中小股東合法權益進行維護。因此，我們將獨立董事的職責總結為以下幾個方面

1、監督制衡職責

獨立董事的首要職責是對控股股東職權進行監督，在職責范圍內和董事會同力協作維護所有廣大股東的共同利益，尤其是維護中小股東合法權益的合法權益；

2、公平裁定職責

可以由獨立董事組成審核委員會和提名委員會以及報酬委員會等機構，由他們履行對董事和經理人員的報酬方案及公司關聯交易發表意見等的職責。

3、長遠發展戰略職責

獨立董事發揮自己的技術和能力，可以在公司制定長遠戰略發展規劃時，運用長遠的眼光為公司的戰略發展規劃諫言獻策，及時恰當地提出合理化意見和建議。

(三)增強獨立董事的法律責任意識，形成和完善獨立董事行業自律體系

1、成立獨立董事事務所

成立獨立董事事務所，是使獨立董事以加入事務所的方式成為一種職業，讓獨立董事的自然人責任轉化為法人責任。這樣，可以由事務所直接出面對獨立董事的行為加以約束，承擔相應的損失賠償責任。這樣一方面，獨立董事按照《董事會章程》行使職權，對其行為承擔相應連帶責任；另一方面，通過建立合理的“袍金”制度，對獨立董事的行為產生制約作用，包括承擔相應的經濟賠償損失和法律責任。

2、成立獨立董事協會

可由獨立董事協會對獨立董事的資質和經營績效進行定期評估，提供權威的可行性論證，增強獨立董事的行業自律性；同時搭建獨立董事交流和聯誼平臺，組織并開展獨立董事專業相關問題的調研和研究，能夠反映上市公司和獨立董事的呼聲和訴求，為監管機構完善獨立董事相關政策提供建議。

(四)完善獨立董事制度建設

1、督促獨立董事勤勉盡責

對于不能夠及時積極地履行職責的獨立董事，比如連續多次無法親自參加董事會會議的獨立董事，或未依照相關規定要求行使職權或發表獨立意見的獨立董事，將追究其過失責任。

2、充分調動獨立董事的積極性

在日常公司監管中，對上市公司可能存在信息披露、關聯交易、對外擔保等各方面的問題，可以由董事長約見獨立董事談話，使董事長約見機制作為日常監管手段之一。通過董事長親自向獨立董事了解情況，征詢意見，充分調動積極性，督促其更好地履行職責。

3、督促上市公司向獨立董事履行職責提供必須的工作條件

比如向獨立董事提供足夠的上市公司材料，確保獨立董事享有與其他董事同等的知情權，為此董事會秘書也應該為獨立董事履行職責提供積極協助等，達到獨立董事工作的各方面的要求。

參考文獻:

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