勞務派遣協議制訂的現存問題及對策建議

杭州市蕭山區南陽街道勞動保障管理站 高爾金

自《勞動合同法》實施以來，涉及勞務派遣的勞動糾紛和爭議案件明顯增多，影響了正常的生產和社會秩序，在這些案件中因制訂的勞務派遣協議不合法、不規范而引起的占較大比重。《勞動合同法》明確規定，勞務派遣單位派遣勞動者應與接受以勞務派遣形式用工的單位訂立勞務派遣協議，勞務派遣協議應約定派遣崗位和人員數量、期限、勞動報酬和社會保險費的數額與支付方式及違反協議的責任。《勞動合同法》對勞務派遣協議制訂的規定比較原則，這就要求在勞務派遣協議的具體制訂中必須聯系實際盡可能地考慮周全，既要合法，又要注重可操作性。

一、勞務派遣協議中存在的主要問題

(一)主次不分

按《勞動合同法》規定，勞務派遣單位就是用人單位，在勞務派遣單位、用工單位和被派遣勞動者三者之間，勞務派遣單位儼然是主角。但在部分勞務派遣單位與用工單位簽訂的勞務派遣協議中發現，部分勞務派遣單位主動退出了主角的位子，仍然沿襲著原來中介機構“代理招工”的做法，即我給人你給錢，人給你了，你就是用人單位。在這些協議中可以看到，部分勞務派遣單位仍然扮演著原來中介機構的角色，不想也不敢站到前臺來，由此產生了部分勞務派遣單位在與用工單位簽訂的勞務派遣協議中出現主次不分的現狀。

(二)權責不清

勞務派遣協議是協議雙方在法律的框架內，通過友好協商建立的共同信守和約束的規則。因此，在簽訂的勞務派遣協議中，應當明確雙方的權利和責任，而這些權利和責任分得越詳細越全面越好，只有這樣才能在具體操作中對號入座少走彎路，才能避免可能發生的勞動糾紛。可在部分勞務派遣單位與用工單位簽訂的勞務派遣協議中，除了照搬照抄《勞動合同法》的某些原則性條款外，沒有其它具體涉及勞動者利益和協議雙方當事人權利義務的內容。舉例來說，勞動者病了，這病假工資怎么付，由誰付？勞動者發生工傷事故后，工傷認定由誰申請，工傷后的醫治由誰負責操辦，應當由用人單位賠償的費用由誰出？再如勞動者被用工單位退回后，經濟補償金由誰出？凡此種種，這些在《勞動合同法》中沒有作具體規定的問題，應當在簽訂的勞務派遣協議中予以明確，如果不作明確，一旦發生，就很難在第一時間妥善處理，勞動糾紛也隨之爆發。

(三)有法不依

勞務派遣單位與用工單位簽訂勞務派遣協議同用人單位與勞動者簽訂勞動合同一樣，必須符合法律法規的規定，只有這樣，雙方的合法權益才能得到有效保證。而在部分勞務派遣協議中有法不依的現象較為嚴重，如某協議中明確勞動者被派遣時必須向勞務派遣單位繳納數百元的用工保證金，以防不告而辭，給勞務派遣單位造成損失。再如某協議中規定勞動者工作滿6個月后可享受參加社會保險的待遇，這一條款違反了《社會保險法》的有關規定。諸如此類違法條款的存在，必將危及用人單位、用工單位及勞動者三者的利益。

二、危害分析

由于部分勞務派遣協議不規范、不合法和操作困難，給勞務派遣工作埋下了眾多的勞動糾紛隱患，危害不可小覷。

(一)主次不分導致協議失真

由于部分勞務派遣單位是由勞務中介機構轉型而來，因此工作思路很難擺脫介紹勞動者給企業以獲取中介費了事的勞務中介巢穴。《勞動合同法》實施后，勞務派遣單位的使命不僅是勞務中介，更應承擔用人單位的角色，承擔用人的所有事務和風險，這樣一來有較大部分勞務派遣單位感到壓力山大，不愿成為用人單位的呼聲強烈。但法律已定性了的誰也改變不了，于是他們就在與用工單位簽訂的勞務派遣協議中做手腳，簽的是勞務派遣協議，實際表達的是勞務中介內容，在協議中勞務派遣單位的角色只是勞務中介，而接收被派遣勞動者的單位則承擔起了用工單位和用人單位的雙重角色。這種主次不分的現象，用他們的話來說是：兩廂情愿，不上法院。而事實則適得其反，是兩廂情愿，勤跑法院。

(二)權責不清導致協議失信

部分勞務派遣協議中出現的權責不清問題，將直接導致勞務派遣協議的失信。部分勞務派遣協議中沒有涉及被派遣勞動者的諸如病假工資處理、工傷賠償、經濟補償金處理等可能經常發生的問題，那么當這些問題如期發生了，你將作何處理，你的處理依據何在？雖然這些問題看似是勞務派遣協議文本存在缺陷，在名義上給勞務派遣協議戴上了失信的帽子，但問題的嚴重性在于它喪失了協議存在的價值，在無形中為協議雙方當事人以后發生勞動糾紛開辟了隱形的綠色通道，為雙方當事人以后的合作設置了障礙。

(三)有法不依導致協議失效

勞務派遣協議是規范協議雙方當事人的行為準則，制定協議的指導思想應當是合法性與操作性并存。令人不可思議的是仍有部分勞務派遣協議中出現了違反國家勞動保障法律法規的條款，諸如違法收取押金、違法設定試用期期限、違法加班加點、違法參加社會保險等。這些違法條款的設立，不僅對協議雙方當事人無丁點好處，反而因違法而致雙方當事人損失精力和財力，處于無盡的煩惱之中。協議內容不合法，就等于失效，而失效的協議不僅如同廢紙，還要承擔由此給勞動者造成損失的賠償責任。

三、對策建議

從部分勞務派遣單位與用工單位簽訂的勞務派遣協議中發現的諸多問題，以及可能造成的危害分析，應當說存在的問題是復雜和嚴重的。對這些問題和危害如不及早采取措施，加以修正、防止和引導、規范，必將對風生水起的勞務派遣這種新的用工形式造成直接的傷害，影響它的健康發展，應當引起有關方面的重視和關注。現就如何引導和規范簽訂勞務派遣協議，提出“把好三個關”的建議意見供參考。

(一)把好協議的依法制訂關

依法制訂勞務派遣協議是開展勞務派遣業務的基礎和前提。俗話說：基礎不牢，地動山搖。只有通過既合法又可操作的勞務派遣協議，夯實基礎，才能保障勞務派遣工作的順利進行。平心而論，要制訂出既合法又可操作的勞務派遣協議并非易事，特別是對那些很少涉獵勞動保障政策法規的企業管理者來說則更加困難。這里呼吁專業從事勞動保障的法律工作者以及人力資源和社會保障部門，用你們的專業知識和辛勞，為勞務派遣單位和用工單位制作提供一份規范的勞務派遣協議參考文本，這樣既可為勞務派遣雙方當事人提供便利，又能保證勞務派遣協議的合法合規和避免可能發生的勞動糾紛。

(二)把好協議的權責明確關

勞務派遣協議的作用主要是規范勞務派遣雙方當事人的行為，因此，在勞務派遣協議中最關鍵的一點就是要明確勞務派遣雙方當事人的權利與義務。當然涉及人力資源和社會保障方面的內容很多，在勞務派遣協議中也無須面面俱到，最主要的是要圍繞勞動者和協議雙方當事人的權利與義務設置相應的條款。如勞動者的病假工資處理，病假工資給多少，由誰出，及超過醫療期后如何處理等。只有盡可能地把可能發生的問題都考慮了，都有明確的權責分工，那么，才能避免不必要的勞動糾紛，促進勞務派遣協議的正常有序履行。

(三)把好協議的細化量化關

勞務派遣協議是勞務派遣雙方當事人的行為準則，是用來處理可能發生的矛盾和問題，因此，應當拒絕“假、大、空”，創導“真、實、細”。亦即凡碰到涉及當事人雙方利益的問題，在協議中都要爭取能夠找到，而且找到的不是一句原則性極強的大話套話，或者是法律法規上抄錄過來的原話，應當是既合法又能解決問題的具體細化、量化了的標準答案。這就要求簽訂的勞務派遣協議盡可能細化和量化，如被派遣勞動者的社會保險問題，應當明確繳納的社會保險為哪些險種，在哪里繳納，繳費標準是多少等，要盡可能地細化和量化。只有這樣，才能實現勞務派遣協議真正意義上的可操作性。

四、結束語

勞務派遣協議在勞務派遣工作中舉足輕重，制訂好勞務派遣協議責任重大，我們應一起共同努力，依法制訂和履行好勞務派遣協議，切實維護協議雙方當事人和勞動者的合法權益，維護和諧穩定的勞動關系。

[1]黃樂平,朱茂林,楊永琦.勞務派遣關系中派遣單位應發揮何種作用[J].人事天地，2014，（2）：48-51

[2]梁麗芝,莫俊,唐江.和諧勞動關系視角下勞務派遣用工模式存在的問題及完善[J].行政與法，2014，（10）：53-58