國有企業監事會制度建設研究

摘要:《公司法》明確了監事會的職能和法律地位，但在國有企業中，普遍存在監事會形同虛設，監事會制度建設落后的現狀。筆者分析了監事會職權弱化的原因，并以此為基礎，對監事會制度建設，監事如何有效發揮法定職權和監事素質要求提出了充分的建議，對完善國有企業監事會制度建設有借鑒意義。

根據《中華人民共和國公司法》，國有企業普遍建立和實現了現代企業制度，建立了以股東會、董事會、監事會“三會”為代表的企業法人治理結構。監事會作為企業法人治理結構體系中履行監督權的重要職能機構，是公司治理結構中的重要一環，監事會制衡和約束企業董事和高級管理人員濫用權力，保障企業規范健康發展。但目前國有企業的狀況是監事會職權弱化、監事會“不作為”或“強董弱監”現象非常普遍，這將導致國有企業權力制衡關系的失衡，國有企業高管腐敗事件頻頻發生。本文就目前國有企業監事會制度建設問題進行以下研究和探索。

一、監事會的法律地位和職能

監事會的法律地位：履行出資人監督權的機構。基本職能：監督公司經營活動和董事、高級管理人員的行為。主要方式：財務監督、業務監督、合法性監督、重大決策監督、過程監督。特點：完全的獨立性。2005年修改后的公司法，增加了監事會的職權，由原來的5條增加到7條，增加了向股東會提出提案和對董事、高級管理人員提起訴訟的職權，完善了監事會會議制度，進一步強化了監事會的作用。

二、目前國有企業監事會制度建設及現狀

根據《公司法》規定，國有企業改制后，應設立監事會，監事會成員包括股東代表和適當比例的職工代表。由于國有企業改制后監事會成員基本是上級國資部門委派或者是企業自己選派，監事除列席董事會會議外，很少單獨召開監事會會議，監事僅僅是通過列席董事會會議來了解公司的經營情況和管理情況，雖然公司章程明確了監事會的監督職權，但企業并沒有建立監事會監督制度，如檢查公司財務，這是監事會的一項基本的監督職權，但客觀上這項職能并沒有真正落實。由于公司最高權力機構股東會不是常設機構，事實上監事會是從屬于董事會的，其獨立性大打折扣，大部分企業的監事會形同虛設，或者只有在公司出現嚴重的違紀問題時，監事會才能介入，監事會對公司經營活動及董事、高級管理人員的行為監督，只是流于形式，實際上很難履行其監督職權。

三、監事會職權弱化的原因

(一)監事會的權利和責任不對稱，監督權沒有制度上的保障

《公司法》賦予了監事會明確的監督職權，但并沒有說明其監督不力所要承擔的責任，也沒有說明如何從制度上保證監事會的監督權。這就導致即使監事會不履行其監督職權，也不會承擔法律責任的。此外，如監事會得不到董事會、經營班子的支持配合，則無法實施監督權。

(二)監事會虛化或“強董弱監”現象非常普遍

股東一般很重視董事會和高級管理人員的組成，特別是董事長和總經理配備的規格較高，而監事會的組成規格普遍低于董事會，即監事的身份或級別較低，這就從客觀上造成了“強董弱監”的現象，讓級別低的監事監督級別高的董事及高級管理人員是一件很難做到的事。

(三)缺乏獨立性、信息短缺

監事會作為監督機構必須具有獨立性，并了解和掌握公司的財務狀況、經營狀況等。但大部分監事會一般都依附于董事會會議來了解情況，企業經營班子沒有單獨向監事會匯報企業相關情況的義務，監事會在履行職能時，必須依賴于經營班子，如履職必須的經費，相關檢查也需要經營班子的配合，監事會無法獨立履行職能。

(四)監事本身綜合素質和專業化水平較低

作為履行監督職權的監事，必須有較強的綜合業務素質，要懂經營、懂財務，具有較高的專業化水平，否則無法實施監督。但實際的狀況是監事的綜合業務素質普遍較低，不能和董事及高管在一個層面上，導致不知道如何監督，或者提不出監督意見。

上述原因導致監事會不作為，或僅僅是提供參考意見，不能充分履行監事會的職權，公司權利制衡關系失衡。

四、監事會制度建設

要保證監事會充分履行《公司法》賦予的監督職能，企業必須建立和完善監事會制度，依據《公司法》，從制度上明確監事會的職權，并保證監事會能夠實施和履行其職權。

(一)監事會的組建

企業必須按照《公司法》的規定組建監事會。即有限責任公司設監事會，其成員不得少于三人；股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設監事會；國有獨資公司設監事會，其成員不得少于五人；股份有限公司設監事會，其成員不得少于三人。監事會成員中應包括股東代表和和適當比例的職工代表，監事會中的股東代表由公司股東會選舉產生，監事會中的職工代表由公司職工代表大會、職工大會選舉產生。監事會設主席1人，由全體監事選舉產生。監事會的組成應按照人員隸屬關系、代表性、工作特點等，可以有外部和內部、職工代表和股東代表、專職和兼職的區別。公司董事、高級管理人員不得兼任監事。

(二)監事會的法定職權

《公司法》賦予監事會的職權：檢查公司財務；監督董事和高級管理人員的職務行為；對違反法律、行政法規、公司章程或股東決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求公司董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，向股東會提出提案；對違反法律、行政法規，損害股東利益的董事、高級管理人員提起訴訟。按照國家工商登記部門的要求，上述職權必須寫入企業的《公司章程》，《公司章程》是每個企業的憲法，這就從法律上賦予了監事會的法定職權。

(三)監事會的獨立性

監事會是與董事會并行的兩個獨立機構，只不過是職責分工不同，監事會能否發揮其職權，履行監督的職能，取決于監事會是否具有獨立性。所謂獨立性就是監事會不受任何干擾，能夠獨立的履行其職責，獨立的做出判斷。要保證獨立性首先是監事與公司的決策者不存在著一種行政隸屬關系，監事的選任提名權不受到董事或經理的影響；且行使監督權的必要經費要保證，不依賴于公司財務，即要強化監事會在財務及人事方面的獨立性。

(四)監事會的組織機構及會議制度

監事會應該設監事、主席、監事會秘書、監事會辦公室。監事會是通過會議方式行使其職權，股份有限公司監事會每六個月至少召開一次會議，有限責任公司每年至少召開一次會議，除監事會定期會議以外，為處理特定事項監事會可召開臨時會議。監事會應對所議事項做出會議記錄，出席會議的監視應當在會議記錄上簽名。會議記錄是監事會行使監督權的確認基礎。監事會會議應對公司財務報告、公司重大事項等做出決議。

(五)列席董事會會議

監事列席董事會會議，這并不是一般的會議制度，而是監事在履行職權時的一項重要權利，所以《公司法》、《公司章程》都作了明確規定，從監事來說是享有列席董事會的權利，作為董事會來說，是對監事會承擔的法律義務。監事通過列席董事會會議了解公司重大事項，對公司重大事項決策的合法性進行監督，并對董事會決議事項提出質詢和建議。

(六)監事會議事規則

為規范監事會的運作，監事會應依據《公司法》、《公司章程》等制定監事會議事規則。議事規則應包括以下主要內容：監事會的組成和職權，會議召開和議事范圍，會議的表決和決議，會議記錄等內容。

(七)監事會行使職權的費用承擔

監事會行使職權時所發生的費用應該由公司承擔，《公司法》對此已作出明確的規定，這就確保了監事會行使職權的經濟能力，強化了監事會的獨立地位，公司應該依據法律規定保證監事會行使職權的費用。

五、監事會如何有效履行法定職權

如何有效履行法律賦予監事會的法定職權，是監事會制衡和約束企業董事和高級管理人員濫用權力的行為，以保障企業規范健康發展的關鍵。要防止濫用權力，就必須以權力制約權力，定位決定地位，有為才會有位。監事會應該理直氣壯的承擔自己的職能，大膽的工作，依據其法定職權，并結合企業的實際情況，制訂監事會履行監督職權的具體措施，并將其制度化。

(一)檢查公司財務

公司財務是公司經營狀況的全面反映，也是股東利益、國有資產保值增值的體現。檢查公司財務，是監事會的首要職權，公司應將公司的財務制度、公司的各類財務報表及時報送監事會，每年的監事會議，應對公司的財務狀況、財務報表做出評價和決議，并將決議抄送股東會、董事會及經營班子。行使此項職權時，首先要對公司的財務報表進行核查，檢查其真實性、合理性。一般包括：籌資、對外投資、利潤分配、資金使用、資產處置、會計核算等，上述內容關系到股東利益和資產的安全完整。其次是對公司財務制度建設情況、財務制度執行情況進行檢查，檢查財務制度是否規范和完整，經理是否嚴格執行財務制度。監事會在進行財務檢查時可以聘請會計師事務所協助檢查，費用由公司承擔。

(二)檢查公司董事和高級管理人員的職務行為

檢查公司董事和高級管理人員的職務行為是否合法合規，是監事會的又一項重要職權。行使此項職權時，要以合法性和妥當性為主線進行監督，首先要對公司董事和高級管理人員的職務行為是否符合國家的法律、法規、政策進行監督和評價，對是否符合公司章程和公司內部各項規章制度進行監督和評價。其次是對董事和高級管理人員的經營行為，是否符合公司和股東的根本利益進行監督和評價。對違反法律、法規、公司章程、公司規章制度或股東會決議的董事、高級管理人員，應向股東會提出罷免的建議。

(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求其予以糾正

監事會在履行此項職權時，最關鍵的問題是對損害公司利益行為作出正確的判斷。《公司法》第149條明確規定了董事、高級管理人員不得有挪用公司資金等8項行為，這8項行為是判斷董事、高級管理人員損害公司利益行為的準繩。

(四)通過監事會年度報告做出監督評價

監事會年度報告是監事會一年來履行監督職權工作成果的重要載體，是監事會通過對公司財務檢查、風險防范、內控制度、公司重大事項、股東會議執行情況等進行客觀分析和評價后發表的獨立意見。該報告應報送股東會，同時抄報公司董事會和經營班子。

六、監事的素質要求

監事應具備兩大素質要求：一是職業素養。即誠信、有良好的品行、正直可靠、堅持原則、廉潔自律、對公司負有忠實和勤勉義務；二是專業素養。即有符合職位要求的專業知識和工作能力，如具有一定的財務專業知識、法律知識、公司主體專業知識，具有較強的獨立工作能力和分析能力等。

七、結束語

監事會作為代表國資部門履行監督職能的重要機構，能否真正有效履行其監督職權，制衡和約束企業董事和高級管理人員濫用權力的行為，是保障國有企業規范健康發展的關鍵環節。筆者通過大量的調查研究，就國有企業監事會制度建設進行研究和探討，希望能夠對完善國有企業監事會制度建設提供借鑒。