國有控股的合資企業監事會監管研究

摘要:通過對國有控股的合資企業監事會工作職責的分析，按照“依法治企”的管理思路，對如何進行監事會監督，做到到位而不越位，確實發揮監事會對企業的監督管理作用進行分析研究。

一、國有控股合資企業的特點

國有控股企業是按照《公司法》成立的國有資本具有控股地位的公司，包括有限責任公司和股份有限公司。所謂的控股是指占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東。此外，對于出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東也作為控股股東對待。

國有控股企業中的合資企業在按上述法律法規進行定義的同時，又有自身的特點。根據《中外合資經營企業法》及《實施細則》規定，董事會是合營企業的最高權力機構，決定合營企業的一切重大問題。根據上述規定，合資的有限責任公司不設股東會，由董事會作為最高權利機構，這在公司治理結構上和普通的公司制企業有所區別，暨合資企業董事會實際行使了部分股東會的職責。在法律地位上高于《公司法》規定的董事會職責內容。因此，對應的監事會工作職責和工作范圍也與《公司法》意義上的監事會工作責任和工作范圍有所區別，監事會對應的監督管理內容更多的是為董事會服務，對公司經營管理層進行監督和檢查。有些合資企業在沒有成立監事會之前還根據自身監管的要求在董事會下面設了審計委員會，作為專門機構對公司經營管理層進行監督。

二、國有控股企業中監事會的職責

根據《公司法》第53條規定，公司監事會有權檢查公司財務，并對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。

《企業國有資產法》從監督董事及高管，監督企業財務兩個方面如何開展工作做出了詳細規定。如發現董事、高管在執行職務過程中存在違反法律、行政法規、企業章程的，有權要求其予以糾正，并有權提出罷免董事、高管。在對財務監督方面監事會成員有權查閱企業的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告和其他財務會計資料，并進行審核，發現有虛假記載、重大遺漏的，有權要求企業的董事、高級管理人員予以說明并糾正。

《國有企業監事會暫行條例》明確國有企業監事會是以財務監督為核心，根據有關法律、行政法規和財政部的有關規定，對企業的財務活動及企業負責人的經營管理行為進行監督，確保國有資產及其權益不受侵犯。

國有控股的合資企業監事會工作參照上述法律法規及條例要求執行。但合資的控股企業因存在外方投資者，為體現公司的獨立經營性，企業應結合《公司章程》規定進行監管。特別是對企業監事會工作責任的規定，更要結合合資企業的特點，充分發揮企業自身的監督監管作用，監事會工作也應在“依法治企”的原則下由中、外雙方委派的監事和職工監事一起在監事會的統一安排下獨立完成工作。堅持政企分開，實行所有權與經營權分離的思路，通過企業的《公司章程》或者監事會議事規則對監事會具體工作內容加以明確，將國有控股的合資企業國有資產管理地位和內容體現在自身的監事會具體工作制度中。

三、國有控股的合資企業監事會面臨的問題

為實現監事會對企業的有效監管，不同的企業采取了不同的方法。比如上海汽車集團、上海電氣集團等都是通過進行年度監督評價，任期監督評價和參與企業領導班子、領導人員綜合考評等來進行監督檢查的。但作為合資企業，根據《中外合資經營企業法》及其《實施細則》，以及股東雙方簽訂的《合資合同》、《公司章程》規定，董事會為公司最高權利機構，行使公司治理的最高管理職能。在這種背景下，監事會作為監督機構更多的是監督董事會決議在經營管理層中的執行情況，公司財務管理情況以及對企業高管在公司經營管理層中的管理行為的合法、合規性審查。因為股東方代表在公司董事會中往往擔任董事長或者副董事長等重要職務。作為合資公司的監事會，特別是外方委派的監事，在實際行使監督管理職責時，就無法對直接管理自己的上級進行有效監督檢查；而中方股東在履行監事會職責時因涉及國有資產成分，更多的是由國資委或者主管部門委派監事，因監事本身為上級主管部門領導，在履行監督檢查職責時會增加一種行政干預的印象，這與國家提出的“政企分開，依法治企”的理念有所違背。如何對國有控股合資企業監事會進行正確定位，在確保監事會有效監督的情況下，能夠更加合理、合法的行使監管職能，同時又不會影響到企業的正常管理經營，是目前面臨的主要問題。

四、結合公司法人治理結構對監事會工作內容給予確定

根據《中華人民共和國中外合資經營企業法》第六條規定：董事會的職權是按合營企業章程規定，討論決定合營企業的一切重大問題。根據《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第三十條規定：董事會是合營企業的最高權力機構，決定合營企業的一切重大問題。因此，在合資企業中，董事會的地位是高于監事會的，在此前提下，監事會的工作主要是對董事會確定的有關決議執行情況給予監督檢查，暨對公司經營管理層的監督檢查，對公司管理情況、財務情況以及在運行管理中的合法、合規情況給予監督檢查。同時，接受董事會的委托，對公司高級管理人員的履職情況進行監督檢查，當發現高級管理人員的行為損害公司利益時，要求高管予以糾正，并就該問題及時提交董事會研究解決，情況嚴重的，可以提出罷免的建議。

五、改進的建議

為了能更好的發揮公司監事會作用，避免出現對企業過細過多的檢查干擾企業正常獨立經營的情況，做到監督檢查到位而不越位，監事會應依據企業性質、企業形式以及《公司章程》規定對自身的工作職責進行定位，同時充分發揮監事會工作的獨立性和專業性特點，將更多的行業專家及專業人事吸引到監事會中，為企業進行全面系統的檢查和監督。為此，建議監事會特別是國有控股的合資企業中的監事會，從以下三個方面進行改進：

(一)從公司管理模式上進行改進

參照新加坡淡馬錫公司的管理模式，改變現在由政府主管部門直接管理的形式，改由政府出資成立國有投資管理公司對企業進行投資監管。投資管理公司完全以公司制形式對企業進行管理，對向中方控股的合資企業委派董事、監事，由這些委派人員代表股東方在合資企業董事會行使股東權益，制訂企業發展規劃。在監事會中，委派監事不再具有政府管理職能，在監事會的統一安排下，在監事會的職責范圍內，對公司進行監督檢查，對發現的問題及時反饋公司最高權利機構董事會，由董事會根據年度工作計劃和考核內容對相應的高管和工作進行跟進督促。著重加強對經營管理層的監管，依照《公司法》及《公司章程》的規定，結合監事會管理制度對公司經營管理層高管履職情況配合