淺析電子提單的法律沖突問題

趙嘉琪

上海海事大學法學院，上海200135

一、電子提單概述

提單是一種單據，其功能有:一、是海上貨物運輸合同的證明;二、證明貨物由承運人接收;三、是承運人據以交付貨物的憑證。電子提單是表現紙質提單內容的電子數據，它由傳統紙質提單與電子數據交換系統結合而來。

作為一種新興產物，許多國立法尚處于初級階段，沒有具體明文規定。即使有規定，各個國家也因政策、適用公約等不同，其關于電子提單的法律規定也大相徑庭。這就涉及到了電子提單的沖突法問題。界定電子提單的法律適用問題，更是重中之重。

二、關于電子提單的法律適用

電子提單的法律適用同紙質提單一樣，其法律適用也區分為物權關系和債權關系。一般意義上專家更多關注的是提單債權關系的法律適用。這不僅是因為有關提單的國際國內立法更多地集中于提單債權制度;而且商業實踐中以提單作為權利憑證轉讓在途貨物，也使得物權領域的爭議較少產生。①所以本文主要從債權關系的法律適用入手。

(一)強制規則的適用

所謂強制規則是指其規則必須依照法律適用、不能單憑個人意志予對其加以變更和排除適用。對于提單而言，強制規則主要是:一、國際性強制規則;二、法院地強制規則。

對傳統紙質提單而言，國際性強制規則主要指海牙規則、海牙-維斯比規則、漢堡規則。

鹿特丹規則有了“電子運輸記錄”的相關規定條款，雖還未生效，但已表明國際社會對于電子提單的重視，開始將電子提單納入法律法規。關于法院地強制規則是一些國家適用國際公約規則依照本國國情而做出的立法規定，將公約轉為了國內法。

但是，相對于傳統紙質提單強制法規優先適用，電子提單要根據其實施的法律基礎來確定有關強制規則是適用還是不適用。

(二)意思自治原則

意思自治指合同當事人在訂立合同時可根據雙方意愿協商選擇合同適用的法律，其核心是尊重當事人的自主意思。《羅馬公約》是歐共體成員國適用合同責任的法律。它明確合同雙方當事人可依志愿選擇適用的法律。《希臘民法典》、《法國民法典》都規定了當事人主體可自由選擇合同適用的準據法。英國法認為對提單的適用法律有自由選擇的權利，但是不是毫無限制的。

(三)最密切聯系原則

最密切聯系原則，就是在國際糾紛發生時，為保證各方當事人公平地享有權利、承擔義務，從法律關系的諸多因素中找出相關度最高的因素作為中介點，從而謀求確定法律適用的原則。②《羅馬公約》、美國、法國等都規定了最密切聯系原則，即當事人在沒有選擇適用法律的情況下，可依照此原則確定適用的法律。

三、我國關于電子提單的立法規定及建議

關于提單《中華人民共和國海商法》有相關規定。如《海商法》第七十一條規定:“提單，是指以證明海上貨物運輸合同和貨物已經由承運人接收或者裝船，以及承運人保證據以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款，構成承運人據以交付貨物的保證。”但此僅指向紙質提單，而沒明確包括電子提單。

但我國《合同法》第十一條規定承認了電子合同的地位。2004年通過并于2005年實施的《中華人民共和國電子簽名法》，又成功地解決了數據電文的法律地位與有關電子簽名和認證方面的問題。③

電子提單的不斷發展已是大勢所趨，在其他國家都在制定完善關于電子提單相關法律的同時，中國也要跟上腳步，借鑒國際上成熟的立法經驗，完善相關立法。解決沖突法下的法律適用問題。具體來說:

1.將電子提單納入《海商法》，將電子提單與紙質傳統提單提到相同的法律地位，并規定相關法律適用問題。

2.可以逐步建立起我國的單行的電子提單規則。我國可借鑒1990年通過的《國際海事委員會電子提單規則》制定符合國際的和國內國情的針對電子提單的規則，對電子提單的法律適用規則、法律地位，還有數據電文的效力等問題作出全面規定。

3.加強國際協調，建立一個多邊法律機制。INCOTERMS1990、2000、2010 和UCP500 明確允許使用電子提單。國際海事委員會《1990年電子提單規則》、聯合國國際貿易法委員會1996年《電子商務示范法》都對電子提單做了具體規定。因此，我國可以加強和其他國家、國際組織的交流和協調，來共同確立一個適用于電子提單的統一法律適用標準，以此規范電子提單的統一化運作，以方便在全球范圍內流轉適用。

[注 釋]

①郭玉軍，向在勝.電子提單沖突法問題研究[J].政法論叢，2005，11，25(06):87.

②王國華.海事國際私法研究[M].北京:法律出版社，1999:123.

③馬遷.電子提單面臨的法律問題及其立法建議[J].理論探索，2007(6):156.

[1]韓德培主編.國際私法(第二版)[M].北京:高等教育出版社、北京大學出版社，2007.

[2]郭玉軍，向在勝.電子提單沖突法問題研究[J].政法論叢，2005，11，25(06).