發(fā)放招嫖卡片的行為如何定性

侯慧敏

慈溪市人民檢察院，浙江 慈溪315300

一、案例要旨

成立介紹賣淫罪要求在賣淫者和嫖客之間牽線搭橋，促使賣淫嫖娼行為的順利進(jìn)行。而在賣淫活動中具有牽線搭橋作用的行為不都是介紹賣淫行為，為組織賣淫者和嫖客牽線搭橋，與組織賣淫活動有直接關(guān)聯(lián)的幫助行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫行為。

二、基本案情

2012年6月份至7月份，王某等人經(jīng)事先預(yù)謀，租住某市歐尚賓館508房間作為接洽賣淫業(yè)務(wù)及賣淫女休息的場所，組織多名賣淫女在慈溪進(jìn)行上門賣淫活動，并與賣淫女約定獲利的分成。期間，王某雇傭張某、黃某等人至慈溪市各酒店、賓館發(fā)放招嫖卡片并領(lǐng)取工資。后有多名嫖客經(jīng)聯(lián)系招嫖卡片上的招嫖電話，與王某組織的賣淫女發(fā)生性關(guān)系。

三、分歧意見

本案對王某涉嫌組織賣淫罪沒有爭議，但對張某、黃某等人受雇發(fā)放招嫖卡片行為的定性及處理結(jié)果有爭議。

第一種意見認(rèn)為，張某、黃某等人的行為屬介紹賣淫行為，但認(rèn)定介紹賣淫罪的證據(jù)不充分，應(yīng)以證據(jù)不足、不構(gòu)成犯罪認(rèn)定。理由是:張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片后，嫖客經(jīng)聯(lián)系招嫖卡片上的招嫖電話，后與賣淫女發(fā)生性關(guān)系，張某、黃某等人這種發(fā)放招嫖卡片的行為實際上是在賣淫女和嫖客之間牽線搭橋，但介紹賣淫行為要構(gòu)罪，需要具體的介紹賣淫的事實，也即需要明確“嫖客通過招嫖卡片上的電話聯(lián)系賣淫服務(wù)時，其所用的招嫖卡片具體是哪個所發(fā)放”。根據(jù)本案的證據(jù)，雖能認(rèn)定嫖客通過招嫖電話聯(lián)系賣淫服務(wù)的事實，但無法認(rèn)定嫖客所使用的招嫖卡片具體是張某、黃某等人具體哪個人所發(fā)放。因此，本案的證據(jù)不足以認(rèn)定犯罪嫌疑人張某、黃某涉嫌介紹賣淫罪。

第二種意見認(rèn)為，張某、黃某等人的行為屬協(xié)助組織賣淫行為，應(yīng)以協(xié)助組織賣淫罪認(rèn)定。理由是:張某、黃某等人在受雇于王某時，明知所發(fā)放的卡片系招嫖卡片，而客觀上該發(fā)放招嫖卡片的行為對王某等人的組織賣淫行為具有一定的幫助性，屬協(xié)助組織他人賣淫的行為，應(yīng)以組織賣淫罪認(rèn)定。

四、評析意見

我們同意第二種意見，理由如下:

(一)張某、黃某等人的行為不構(gòu)成介紹賣淫行為

所謂介紹賣淫，應(yīng)當(dāng)是指在賣淫者與嫖客之間牽線搭橋，促使賣淫嫖娼行為順利進(jìn)行。①本案招嫖卡片上的聯(lián)系電話系王某持有，嫖客通過招嫖電話聯(lián)系賣淫服務(wù)時，也是王某接聽該電話，并在電話里與嫖客協(xié)商好價格等事宜，后再調(diào)度賣淫小姐上門提供賣淫服務(wù)。因此，張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為實際上并非直接在賣淫者和嫖客之間牽線搭橋，而是直接在組織賣淫者即王某等人與嫖客之間牽線搭橋，是一種為組織賣淫者拓展賣淫服務(wù)的幫助行為。這種幫助行為不應(yīng)認(rèn)定為介紹賣淫行為。

(二)張某、黃某等人構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪

第一，主觀上，張某、黃某等人具有協(xié)助他人組織賣淫的主觀故意。張某、黃某等人對招嫖卡片的內(nèi)容以及發(fā)放招嫖卡片的作用均是知情的:在內(nèi)容方面，明知招嫖卡片的內(nèi)容是提供賣淫服務(wù);而在作用方面，張某、黃某等人受雇于王某，明知將招嫖卡片發(fā)放到各賓館后，嫖客可以通過卡片上的電話聯(lián)系賣淫服務(wù)，屆時王某一方會有人接聽電話并送賣淫小姐上門提供賣淫服務(wù)。在這種認(rèn)知狀態(tài)下，張某、黃某等人為賺取工資仍然實施了發(fā)放招嫖卡片的行為，其主觀故意較明顯，符合協(xié)助組織賣淫罪的主觀要求。

第二，客觀上，張某、黃某等人實施了協(xié)助他人組織賣淫的行為。根據(jù)《刑法》第三百五十八條第二款之規(guī)定，協(xié)助組織賣淫罪是指為組織賣淫的人招募、運送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的。而“其他協(xié)助協(xié)助組織他人賣淫的行為”是指在組織他人賣淫的活動中，起協(xié)助、幫助作用的其他行為，如為“老鴇”充當(dāng)打手，為組織賣淫活動看門望風(fēng)等。②筆者認(rèn)為張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為應(yīng)認(rèn)定為“其他協(xié)助組織他人賣淫的行為”，理由是:(1)張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為對組織賣淫活動具有幫助性。張某等人的行為實際上是為組織賣淫者和嫖客之間的聯(lián)系提供幫助，而這種幫助行為實質(zhì)上是組織賣淫者拓展組織賣淫服務(wù)的一種手段，最終也促進(jìn)了組織賣淫活動的順利進(jìn)行。(2)張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為系與組織賣淫活動有直接關(guān)聯(lián)的幫助行為。本案的組織賣淫活動表現(xiàn)為組織賣淫者與嫖客通過電話聯(lián)系后，組織小姐上門提供賣淫服務(wù)。換言之，組織賣淫者與嫖客之間的先行電話聯(lián)系是本案組織賣淫活動順利進(jìn)行的重要一環(huán)，而張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為與組織賣淫者、嫖客之間的聯(lián)系有直接關(guān)聯(lián)。故張某等人發(fā)放招嫖卡片的行為實際上是與組織賣淫活動有直接關(guān)聯(lián)的幫助行為。(3)張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為與“為‘老鴇’充當(dāng)打手，為組織賣淫活動看門望風(fēng)”等行為的作用相當(dāng)。為“老鴇”充當(dāng)打手，為組織賣淫活動看門望風(fēng)以及張某等人發(fā)放招嫖卡片的行為都并非組織賣淫活動中的主要行為，但卻又是與組織賣淫活動直接關(guān)聯(lián)的輔助行為，其作用在一定程度上相當(dāng)。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為屬“其他協(xié)助組織他人賣淫的行為”，構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。

五、處理結(jié)果

某市人民檢察院以張某、黃某犯協(xié)助組織賣淫罪向某市人民法院提起公訴。某市人民法院作出一審判決:認(rèn)定張某、黃某均犯協(xié)助組織賣淫罪。一審判決后，張某、黃某均未上訴。

［ 注 釋 ］

①高銘暄，馬克昌．刑法學(xué)(第五版)［M］．北京:北京大學(xué)出版社．北京:高等教育出版社，2011．

②高銘暄，馬克昌．刑法學(xué)(第五版)［M］．北京:北京大學(xué)出版社．北京:高等教育出版社，2011．