法律風險管控是企業發展的必要抉擇

朱喆

隨著我國市場經濟改革的深入發展和社會主義法制建設日趨完善，企業所處的內外環境日趨復雜，人們的觀念和思維方式發生重大變化，企業將面臨更多的風險，此時更加需要企業家高瞻遠矚、居安思危、止息事端，樹立風險意識，加強企業法律風險防范。只有這樣才能保障企業在和諧的環境中，實現持續、穩定的發展。

我國企業法律風險管控

存在的問題

企業最大的風險是企業經營者缺乏法律風險管理意識的風險。大多數企業經營者對法律風險雖有一定程度的認識，但這種認識還是不夠全面。大多數企業經營者對法律風險的認識仍然停留在法律風險就是訴訟風險的層面。而對企業在經營管理中存在的其他潛在而巨大的風險認識不足或根本沒有認識。這樣造成的結果是企業在做出決策判斷時因缺乏法律支持而出現決策風險、企業合同簽訂及履行過程中出現風險給企業造成不必要的損失等。

法律風險融通于各種企業風險中，不是孤立的一種企業風險，從形成原因和表現形式上看，具有多樣性，可以分為直接的法律風險和間接的法律風險：

直接的法律風險問題：是法律因素導致的、或者由于經營管理時缺乏法律支持而帶來的各類企業風險、或者企業經營者比較注重經濟法律風險的防范忽視刑事法律風險的防范。例如：企業決策判斷時缺乏法務支持而導致的決策風險，企業管理體系中合同管理、知識產權管理、管理人法律意識等欠缺而導致的管理風險，立法調整而導致的非經營風險，管理人的家長作風而導致的違法犯罪風險。

案例：國美集團黃光裕因犯單位行賄罪、非法經營罪、內幕交易罪被判處有期徒刑14年，黃光裕妻子杜鵑被法院判處有期徒刑3年。公司及高管刑事法律風險，是最為嚴重的法律風險之一，無論給公司還是高管本人，都會造成巨大傷害。國美電器及黃光裕本人遭遇上述刑事法律風險，不僅影響了國美電器的業績與聲譽，更嚴重影響了作為上市公司的國美電器的良性發展。同時，也正是因為黃光裕刑事法律風險的爆發導致了“國美戰爭”的發生;紅塔集團褚時健犯貪污罪、巨額財產來路不明罪被判無期徒刑，褚時健的錯誤是將單位的外幣直接付到個人賬戶上，是在他不該拿錢的時候拿了他應該拿的錢;華為在美國被思科起訴，華為最初在知識產權的保護方面是比較薄弱的，當觸犯了強勁對手思科的利益及地盤時，被起訴在所難免;飛龍集團的偉哥開泰膠囊案件，飛龍集團使用了“偉哥”未經注冊的商標，導致了“偉哥”被查處，因為《藥品管理法》明確規定“藥品必須使用注冊商標;未經核準注冊的不得在市場銷售”（知識產權管理）。

間接的法律風險問題：是非法律因數的各類企業風險發生后，最后給企業帶來的各種法律后果。例如：財務風險帶來的法律風險，企業經營失敗后給股東帶來的企業清算責任，企業決策在實施中因為戰爭、自然災害等不可抗力導致的經營失敗給企業帶來的民事賠償以及法律糾紛。

法律風險預防與控制因事而異。直接的法律風險，往往可以通過提高法律意識與企業法務管理力度而得以加強預防;間接的法律風險，則必須通過各責任部門、各專業人士的預防來減少損失。

法律風險與企業風險是辯證的關系：法律風險，只是企業在社會的大海洋中航行時觸碰到的各種“暗礁”（風險）的一種;但是，企業的任何一種“撞礁”風險，最后都會帶來法律風險。

企業法律風險的預防

企業全體員工參與。各級層面的企業員工，都會碰到各種類型的法律風險，也都有責任防范它發生。比如：生產工人、質檢人員如果放任不合格的產品流向市場，會給企業帶來用戶投訴、質量賠償、企業商譽受損等一系列法律風險。因此，有必要加強與各級員工的職務行為有關的法律風險預防與控制意識。

企業決策層、管理層的參與。企業決策層、管理層作為企業員工的核心構成，更有必要提高法律風險預防與控制意識，強化基礎經濟法律知識和相應專業法律知識的學習，重視法務人員的專業支持。某個管理體系的缺陷、某份合同的漏洞，可能會給企業帶來幾百萬、上千萬的財產損失。華立集團董事局準備設立風險預防與控制委員會，這個舉措表明了企業高層對法律風險的防范意識。

現在，很多企業提倡“以人為本”。法律風險預防，也要以人為本。提倡以人為本、預防法律風險，并不是要束縛員工的手腳，而是要通過風險評判、權衡利弊得失，找到解決問題的最好方法。

企業法律風險的控制

企業每個環節都不得缺失。正如前面所言，法律風險的來源，是多方面的;它可能是企業的法務管理不當導致的，也可能是企業的財務管理、投資管理、人力資源管理等各類管理事項帶來的。因此，企業法律事務的控制與企業法律風險的控制是截然不同的概念，前者可能是法務部門的職能行為，后者則是每個企業管理部門的職責。對企業法律風險的控制，不從面面俱到的角度認識它，就只能識冰山之一隅。下面分別談談企業法律風險的控制內容。

減少企業管理體系的缺陷。企業管理體系的完善，要求有：管理機構的建立，管理流程的設計與實施，管理人員的配備。企業在管理流程的設計上，應當有制度化的法務控制環節，包括：企業經營決策的法律風險評估、企業制度的合法性與風險預防評估、企業合同的審核與控制、法律糾紛的非訟與訴訟處理、企業損失的減少或追回。

如果企業缺乏一個系統的管理流程設計，法務控制環節就不會成為系統化的管理流程中的一個子系統，無法實現制度的自運行與閉環控制功能。

要對企業管理流程進行科學、有效的設計與重組，并把法務控制作為內部控制中不可或缺的一個環節，對企業法律費用作出明確、合理的財務預算以便支持法務控制環節的良性運轉。

提高企業中高級管理人員的法律風險預防意識。企業法律風險的防范不僅需要有明確的法務控制環節，而且還需要有企業中高級管理人員法律風險意識的保障;特別在企業無明確的法務控制環節的情況下，就更加依賴于企業各級中高級管理人員的法律風險意識。

實踐中，一些管理人員會對某件企業合同先作判斷，自己認為沒有法律風險的，就不再通過法務人員的評判;自己認為有法律風險的，會尋求法務人員的評判。結果，正是一些管理人員自己認為沒有法律風險的評判，出了法律風險，因為非專業的判斷與專業的判斷對事件分析的深度是不一樣的。

因此，企業中高級管理人員的法律風險意識，不僅指他對法律認知的程度，即：法律意識（這是有限的），更主要的是指他尋求各專業部門支持的自覺性（管理意識）。

在我國加入WTO和市場經濟更加以經濟法律為中軸運轉以后，企業必須重視中高級管理人員法律風險意識的培養和提高，通過管理流程控制、員工全面培訓計劃來積極引導和培育各級員工的法律意識、管理意識。

完善企業人力資源管理的體系。企業人力資源管理方面的法律風險，主要是因為人力資源管理體系無法實現管理素質優化而保障企業的良性運營，以及人力資源管理體系與法務控制的銜接斷裂產生的。

企業的法律風險，有比較多的部分是由于管理人員的疏忽、故意或者素質問題產生的，而一些法律風險也可能因為專業、敬業的員工得以避免。因此，企業應該建立科學、有效的員工錄用考核與晉升、淘汰制度，員工績效評價制度、員工薪酬與福利制度、員工職業培訓與跟蹤制度，對員工給予完整的關注、測評、督促、回報，對員工的個性、工作態度、專業知識幾個方面予以了解，以便從人力資源管理的角度評判某個員工從事管理工作會給企業帶來還是減少法律風險。

企業人力資源部門在人員招聘時，還應該依據工作類別，把國家法律或行業規定的人員聘用資格作為必備的條件之一，減少不合格的人員錄用后會給企業帶來的法律風險。

企業還應當重視高級管理人員因為薪酬與福利、勞動關系解除等方面可能給企業帶來的法律糾紛。

企業必須重視人力資源制度的系統化、科學化建設，注意從法律風險預防的角度，對企業中高級管理人員予以培訓、規范和考察，并對其管理行為的法律后果予以評價。企業人力資源管理部門還應當根據員工從事的工作類別，把員工的專業知識、職業資格作為晉升的主要標準，推進全體員工的職業化。

高度重視企業知識產權事務的管理。企業既要注意保障本企業的知識產權和相關商業秘密不被非法披露、使用、轉讓，還應預防企業侵犯他人的知識產權，避免卷入知識產權糾紛或不正當競爭行為的糾紛。中國加入WTO以后，國內的知識產權立法與執法均必須達到TRIPS協議的最低標準，因此，在越來越多的經營領域，知識產權可能決定一個企業的生與死。

隨著華立集團大力介入無線通信、光電存儲、電力自動化、生物制藥等高科技領域，對這些領域的知識產權問題的研究與保護，應該引起有關企業的高度重視。

另外，隨著企業大力推進國際化、全球化的戰略，企業還應重視商標的國際注冊、專利的國外注冊、軟件的國外版權登記，并在國際化戰略實施過程中，避免外國的競爭對手利用知識產權手段對企業采取壁壘遏制戰術，避免侵犯外國企業的知識產權。

重視并加強國際知識產權保護的認識和經驗，通過培訓等來提高專門人員處理知識產權事務的能力。同時，還應該督促各級子企業重視保護自己和他人的知識產權，防止子企業侵權而給集團帶來整體的名譽損害。

通過法務設計支持企業投資并購事務的運作。企業在投資并購方面的法律風險控制，存在于：對投資并購事務的法律風險評估（包括對并購對象以及并購行為的全方位法律評估）、對投資并購事務的法務流程設計與法務支持（含談判策略、合同文本提供）、對投資并購事務的法律問題全過程控制、對投資并購事務的法律糾紛處理。

投資并購方面的法律風險評估是收購評估不可或缺的一個基本內容（收購評估應當至少包括對收購對象的資產質量與財務指標的評估、對收購對象的人力資源評估、對收購對象的行業地位與行業前景的評估、對收購對象與收購行為的法律風險評估）。任何對投資并購方面的法律風險評估的忽視，都可能帶來并購失敗或付出重大代價的后果。

企業必須重視投資并購中的法務支持，在決策制度上對投資并購全方面的法律風險控制作出規定。

加強對子企業的投資管理，降低長期投資的法律風險。股東對子企業的投資方面的法律風險，就是子企業經營失敗、導致子企業被清算或者其股權被強制轉讓，而使股東對外長期投資遭受損失的法律風險。

股東應加強子企業的法人治理結構。股東對子企業應當委派合格的、高素質的董事，通過子企業董事會聘用優秀的經理人以及制訂、完善符合該子企業的有效的管理體系，使子企業的生產經營良性運轉，資產增值。這是避免企業對外長期投資法律風險的關鍵所在。

企業還應當通過指導各子企業管理創新體系的推進、人力資源管理體系的推進、基本管理制度的推進，壯大各子企業在非資產方面（企業文化、人才、制度）的抗法律風險能力。企業對外長期投資法律風險的避免或減少，最終只有通過提高各產業企業的抗法律風險能力才能得以實現。

企業涉外經營行為的實施與法律風險。我國加入WTO以后，《烏拉圭回合多邊貿易談判結果》《加入WTO議定書》等法律文件已經成為中國政府在經濟立法、執法等方面的最基本依據。企業在與外國企業發生經濟關系時，更應注意遵循國際公約、外國法律、國際慣例和國際商務習慣。在經濟全球化和WTO框架下，“契約至上”成為了經濟主體交往的基本法則。因此，企業的涉外經營行為（貨物、服務、知識產權、貿易、投資等），必須依據國際公約、約定適用的法律、國際慣例形成條款齊備、內容縝密的合同文件，通過民事權利、義務的明確來約束合同各方，以減少法律風險。

企業還應當注意：如果企業的涉外經營行為在履約中發生了變化（如修改協議等），應當事先征求法務人員的意見，而不宜直接簽署。

企業要從人才儲備與國際商務培訓、涉外商務程序的制訂、涉外法律的支持等方面，降低涉外經營的法律風險。

加強立法調整對企業影響的前瞻研究。立法調整會對企業賴以生存的經濟環境產生重大影響，甚至決定企業的命運。企業的經濟行為能夠正常獲取利潤的前提是：經濟行為合法化。因此，是經濟法律（含法規、規章）給予了企業營業的空間，決定某個企業能否進入某個投資領域以及進入的程度。

如果我們能夠對立法傾向作一定的跟蹤與研究，就會對企業投資、經營提供很好的參考作用。比如：房地產管理法規的嚴格化，意味著好品牌、大公司才會有更好的發展機遇。而對上市公司立法規范的加強，意味著上市事務必須更加審慎操作。我國的證券法律和證券監督機構對上市企業的運營以及控股股東與上市企業的關系有非常細密的法規規定，并且還有進一步加強的趨勢?？梢詮?000年以來證券市場法規的不斷推出，判斷到：我國對證券市場、對上市企業的管理越來越嚴。

對境外投資而言，則要注意到有關國家的立法調整的可能性，確定企業投資方式與投資范圍。

企業應當及時、優化、全面地處理法律糾紛。企業的任何經營行為，都會表現為相應的法律行為。企業的員工聘用、對外投資、產品銷售、材料采購等，都會帶來法律后果。企業作為經濟組織，與自然人一樣，都是生活在法律編織出來的社會之中。企業的經營行為，在本質上表現為謀利行為，在形式上則通過法律行為而實現。企業在經營中，因此發生各種法律糾紛是難免的，有些是自己的原因，有些是別人的原因，有些則是不可抗力的因素。

對于潛在的法律糾紛，企業應當評估其顯性化的可能以及將會對企業的影響，并作好方案準備，提前化解法律風險。

對于已經產生的法律糾紛，企業應當評估其法律風險并決定采用非訟方法解決還是訴訟方法解決，是讓步解決還是不讓步解決。對法律糾紛解決方法的評估，應當結合糾紛的原因、己方過錯、他方過錯、風險大小、主動權、社會影響等多方面的因素來決定。

法律糾紛的解決，必須得到專業人員的支持，制訂詳細的方案和步驟，準備有關的法律文件。

法律糾紛解決不及時或者方法有誤，將會給企業擴大不必要的損失。因此，對法律糾紛的認識，應該全面。

企業法律風險并不可怕

風險與發展并存，風險與發展共舞。法律風險并不可怕，它只是企業在生存時的一個不可或缺的舞伴。只要我們掌握了其中的基本規則，就能預防、控制風險產生的禍害、損失，使法律風險可以被評估、被預防、被控制。

對認識企業法律風險的提倡，也并不是要束縛員工、企業的手腳，而是促進員工、企業在可控的風險范圍內運作，增強企業的贏利能力和抗風險能力。

中國有句名言：“生于憂患，死于安樂?！边@句話用在企業法律風險管控上再適當不過了，我們對風險的認識經歷了漫長的階段，同時，對風險的探索也是無止境的，還有漫長的路要走，但有一點可以肯定：法律風險管控是企業可持續發展的必然選擇！