利用“作弊器”操縱游戲機(jī)贏錢的行為性質(zhì)

[案情]2013年6月，犯罪嫌疑人盛某、王某在某游戲廳內(nèi)玩電子游戲，因多次輸錢，兩人便產(chǎn)生了利用“作弊器”操縱電子游戲機(jī)贏錢的想法。2013年6月12日，盛某、王某趁游戲廳管理員不注意，將“作弊器”安裝到游戲機(jī)內(nèi)。之后盛某、王某利用“作弊器”相互配合，控制游戲機(jī)的勝率，異常提高自己在游戲機(jī)上的得分，并用取得的分?jǐn)?shù)在游戲廳柜臺兌換成3600元現(xiàn)金。

本案的定性存在構(gòu)成盜竊罪和涉案金額達(dá)不到詐騙罪的立案標(biāo)準(zhǔn)而不構(gòu)成犯罪兩種觀點(diǎn)。正確認(rèn)定本案，關(guān)鍵是判斷犯罪嫌疑人作弊獲得游戲得分換取現(xiàn)金的行為是秘密竊取的手段還是詐騙的手段。

[速解]我們認(rèn)為犯罪嫌疑人盛某、王某不構(gòu)成犯罪。具體理由有下：

（一）本案犯罪嫌疑人的行為不是“秘密竊取”，而是“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”

行為是犯罪構(gòu)成中客觀方面的重要組成部分。行為性質(zhì)的認(rèn)定是區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的關(guān)鍵。在該案中，分歧雙方的第一個爭論點(diǎn)就在于犯罪嫌疑人的行為是“秘密竊取”還是“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”。刑法理論將“秘密竊取”定義為行為人采用自認(rèn)為不被他人發(fā)覺的方法暗中占有他人財(cái)物的行為;將“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”定義為行為人以某種舉動捏造根本不存在的事實(shí)或夸大事實(shí)，或掩飾客觀存在的事實(shí)，從而使被害人陷入交付財(cái)物的錯誤認(rèn)識的行為。該案中，雖然犯罪嫌疑人安裝使用“作弊器”的行為是秘密的，但其用游戲得分換取現(xiàn)金的行為對被害人是公開的。被害人認(rèn)識到了犯罪嫌疑人在游戲機(jī)上異常得分的情況，但沒有認(rèn)識到其異常得分的原因。犯罪嫌疑人秘密安裝使用“作弊器”的行為虛構(gòu)了其在游戲機(jī)上得分的假象，讓被害人基于這種假象，自愿用現(xiàn)金兌換犯罪嫌疑人作弊得來的游戲得分。也就是說，犯罪嫌疑人秘密安裝使用“作弊器”的行為是其欺騙被害人的手段，犯罪嫌疑人用這種手段虛構(gòu)了其在游戲機(jī)上得分的假象。因此犯罪嫌疑人的行為應(yīng)被認(rèn)定為“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”，即，虛構(gòu)正常得分的事實(shí)，隱瞞安裝使用作弊器的真相。

（二）本案的犯罪對象不是游戲機(jī)，而是被害人

該案中犯罪嫌疑人先是改造了游戲機(jī)，后又用作弊獲得的游戲得分向本案被害人換取現(xiàn)金，該案的行為對象有游戲機(jī)，也有被害人。犯罪嫌疑人是通過安裝使用“作弊器”的方式虛構(gòu)自己在游戲機(jī)上取勝的假象來欺騙被害人，讓被害人基于錯誤認(rèn)識自愿交出現(xiàn)金的，犯罪嫌疑人用“作弊器”改造游戲機(jī)是手段，其最終目的是用作弊取得的游戲得分騙取被害人的現(xiàn)金，因此該案的最終行為對象是被害人。

（三）本案被害人處置財(cái)物是基于錯誤認(rèn)識指導(dǎo)下的“自覺自愿”

刑法理論認(rèn)為，詐騙犯罪是一種交互性犯罪，即犯罪嫌疑人與被害人在犯罪過程中有語言或意志上的互動。具體表現(xiàn)為被害人在犯罪過程中具有處分財(cái)物的意思和行為，這也是區(qū)分詐騙和盜竊的客觀方面標(biāo)準(zhǔn)。在盜竊犯罪中犯罪嫌疑人采用的是自認(rèn)為不被他人發(fā)覺的秘密手段獲得的財(cái)物，犯罪嫌疑人在主觀上不同被害人進(jìn)行互動，被害人是在違背自己意志的情況下，喪失了對財(cái)物的控制權(quán)。而在詐騙犯罪中，被害人的意志狀態(tài)是，基于錯誤認(rèn)識自愿處分財(cái)物。錯誤認(rèn)識的產(chǎn)生是由犯罪嫌疑人“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”的行為造成的。對被害人“自愿處分”的認(rèn)定主要有三個方面：一是處分對象的明確性，即被害人處分的財(cái)物是基于錯誤認(rèn)識接觸到的特定的財(cái)物;二是處分行為的外在形式是自愿的，即被害人在錯誤認(rèn)識的指導(dǎo)下“自覺自愿”的處分特定財(cái)物;三是具有明晰的處分結(jié)果，即被害人明知道處分財(cái)物的結(jié)果是轉(zhuǎn)移財(cái)物的所有或占有權(quán)。就本案而言，被害人產(chǎn)生的錯誤意識是認(rèn)為犯罪嫌疑人是通過正常方式獲得的游戲得分，這種錯誤認(rèn)識是犯罪嫌疑人通過秘密安裝使用“作弊器”的方式操縱游戲機(jī)造成的，被害人基于錯誤認(rèn)識自愿用現(xiàn)金兌現(xiàn)犯罪嫌疑人作弊獲得的游戲得分，符合詐騙罪中被害人的意志狀態(tài)。

綜上，本案犯罪嫌疑人利用“作弊器”改造操作游戲機(jī)的行為，是其虛構(gòu)在游戲機(jī)上得分事實(shí)的手段，其直接目的是讓被害人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，并基于錯誤認(rèn)識自愿用現(xiàn)金兌換犯罪嫌疑人作弊獲得的游戲得分，符合詐騙罪的形式要件，但因詐騙數(shù)額尚未達(dá)到詐騙罪的構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)，故最終認(rèn)定盛某、王某的行為不構(gòu)成犯罪。

（作者單位：河南省鶴壁市淇濱區(qū)人民檢察院[458000]）