梁山縣中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)調(diào)研報(bào)告

韓興華

近年來，梁山縣注重發(fā)展民營企業(yè)，一大批中小微企業(yè)應(yīng)運(yùn)而生，這些企業(yè)經(jīng)營范圍主要涉及專用汽車制造、教輔資料出版印刷、小尾寒羊和魯西黃牛的養(yǎng)殖、棉紡織、釀酒、塑料制品等幾類產(chǎn)業(yè)。2010年以來，梁山縣人民檢察院共辦理84起涉及中小微企業(yè)犯罪案件84起，涉案人員128人。所涉及的案件既包括侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，也包括因?yàn)槿谫Y難而導(dǎo)致的金融詐騙與合同詐騙案件，有的案件涉及多種罪名，給中小微企業(yè)的發(fā)展帶來巨大挑戰(zhàn)，嚴(yán)重破壞了梁山民營企業(yè)發(fā)展的社會(huì)環(huán)境。本報(bào)告以此為樣本，運(yùn)用比較、歸納、分析等研究方法深入分析梁山縣中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的原因和特點(diǎn)，以此為進(jìn)一步遏制和預(yù)防中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪提供基礎(chǔ)性參考。

一、中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件的特點(diǎn)

（一）案件在類型分布上不均勻，侵犯商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)的案件比較集中，其中侵犯商標(biāo)權(quán)案件尤其突出。如梁山縣是全國最大的掛車和專用車生成銷售基地，這一行業(yè)的中小微企業(yè)達(dá)一百多家，其中，各廠家制造技術(shù)、資金力量、信譽(yù)程度參差不齊，有的較差的企業(yè)通過各種途徑和方式，千方百計(jì)地將自己的產(chǎn)品冒充成較好生產(chǎn)企業(yè)的商標(biāo)，嚴(yán)重侵犯了其它企業(yè)的合法權(quán)益，從而引發(fā)一系列侵犯商標(biāo)權(quán)案件和民事糾紛。同時(shí)，梁山縣又是全國最大的中學(xué)教輔資料生產(chǎn)基地，在這一行業(yè)，存在侵犯商標(biāo)權(quán)的同時(shí)，侵犯著作權(quán)的犯罪也比較突出。

（二）與其它案件相比，案件技術(shù)含量比較高、專業(yè)性強(qiáng)、查處取證難度非常大。特別是一部分假冒產(chǎn)品與真產(chǎn)品非常接近，在查處認(rèn)定、鑒定方面難度很大，一定程度上影響案件查處。如梁山縣某掛車制造廠陶某，生產(chǎn)的掛車除個(gè)別零部件與所仿制的掛車材質(zhì)硬度稍微有點(diǎn)差別外，其它各項(xiàng)指標(biāo)完全相同，使得專門的檢驗(yàn)人員也無法對(duì)其鑒定真?zhèn)巍?/p>

（三）案件往往表現(xiàn)為團(tuán)伙犯罪，涉及人員眾多，呈現(xiàn)出多元性、規(guī)模化特點(diǎn)。許多犯罪團(tuán)伙組織嚴(yán)密、分工明確，形成產(chǎn)、供、銷“一條龍”，化整為零，且生成裝備精良、組織嚴(yán)密，犯罪分子反偵查意識(shí)越來越強(qiáng)，犯罪隱蔽性增大，多采取單線聯(lián)系，頻繁變換手機(jī)和窩點(diǎn)，很難抓到主犯，而且使用假名、做假賬或不做賬情況非常普遍，造成此類案件發(fā)現(xiàn)難、立案難、偵查取證難、司法認(rèn)定難。

（四）利用網(wǎng)絡(luò)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一個(gè)新動(dòng)向。侵權(quán)行為人利用網(wǎng)絡(luò)銷售，客戶不能及時(shí)驗(yàn)貨、相關(guān)部門監(jiān)管難等，使網(wǎng)絡(luò)成為侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重災(zāi)區(qū)。一些不誠信的中小微企業(yè)或業(yè)務(wù)員，利用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)知識(shí)，注冊(cè)相似網(wǎng)站，冒充較好產(chǎn)品在網(wǎng)上銷售，一旦敗露，他們會(huì)隨時(shí)更換新的網(wǎng)站和新的手機(jī)號(hào)碼，繼續(xù)非法銷售。

二、中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件多發(fā)的原因

小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件急劇攀升，有多方面的原因，其中既有客觀原因也有主觀原因，既有法律層面的原因也有執(zhí)行層面的原因，在此，主要從法律層面來分析小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件多發(fā)的原因。

（一）缺乏完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)法律體系

當(dāng)前，發(fā)達(dá)國家為了通過“合法壟斷權(quán)”獲得最大利潤，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)行“強(qiáng)保護(hù)”，想盡了各種辦法，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)融入到各行各業(yè)，形成一整套完整的法律保護(hù)體系。與此相比，我國對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，主要是頒布了一系列諸如《專利法》、《商標(biāo)法》等行政方面的法律，這些法律大多只是對(duì)獲取知識(shí)產(chǎn)權(quán)的途徑和應(yīng)當(dāng)遵守的程序進(jìn)行了規(guī)定，而對(duì)如何處理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事犯罪沒有做明確規(guī)定，只是注明依法追究刑事責(zé)任。對(duì)于如何追究問題，只在《刑法》第三章第七節(jié)中，對(duì)此類犯罪的刑事責(zé)任做出了8個(gè)法條的規(guī)定，內(nèi)容相對(duì)簡單，具體的量刑標(biāo)準(zhǔn)也很難操控。可以說，我國對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)仍處在行政層面，刑事層面沒有形成體系。

（二）行政處罰措施的濫用削弱了刑法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

由于受本位主義和部門利益的影響，部分行政執(zhí)法人員在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)過程中，往往會(huì)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為降格處理，將本應(yīng)受刑事處罰的，降格為行政處罰。例如，某些經(jīng)濟(jì)行政管理部門在執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)有單位從事生產(chǎn)假冒偽劣商品（純凈水和奶制品）的行為，數(shù)額已經(jīng)達(dá)到刑事追訴的標(biāo)準(zhǔn)，本該交由公安機(jī)關(guān)依據(jù)刑法進(jìn)行處理，但受到利益驅(qū)使，他們往往只對(duì)這些單位予以行政處罰，讓其繳納一定數(shù)額的罰款了事。如果所有侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件都以行政手段進(jìn)行處理，那么對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的刑事打擊將形同虛設(shè)，刑法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也將成為空談。

（三）刑法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪規(guī)定的范圍過窄、門檻過高

我國刑法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪規(guī)定僅在第二編第三章第七節(jié)涉及到，而相關(guān)的法條也僅從213條到220條，只涉及“生產(chǎn)假冒偽劣”、“假冒注冊(cè)商標(biāo)”、“以盈利為目的，侵犯著作權(quán)”、“侵犯商業(yè)秘密”等內(nèi)容。這些規(guī)定與我國龐雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系相比，刑事保護(hù)的范圍過于狹窄。因此，既然知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)我國經(jīng)濟(jì)的創(chuàng)新發(fā)展如此重要，就應(yīng)在刑事層面對(duì)其進(jìn)行全面保護(hù)。門檻過高的問題，《刑法》第213條規(guī)定，“在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)‘相同的商標(biāo)”，此處的“相同”，照字面的解釋應(yīng)當(dāng)是百分之百的一致，而不是相似，這對(duì)于構(gòu)成犯罪來說，標(biāo)準(zhǔn)要求過高，很難認(rèn)定，很容易讓侵權(quán)人鉆法律的空子，不利于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。又如，第214條規(guī)定的“銷售‘明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品”中的“明知”以及該節(jié)其它法條中的“情節(jié)嚴(yán)重”、“數(shù)額巨大”等刑事入罪標(biāo)準(zhǔn)，都存在門檻過高的問題。

三、遏制中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的對(duì)策建議

基于以上分析，筆者認(rèn)為要使中小微企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件發(fā)案率降下來，必須加大對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度，做好全方位的工作。

（一）健全我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)體系

以我國現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事法律法規(guī)為基礎(chǔ)，將《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國著作權(quán)法》等相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政法律法規(guī)融合進(jìn)去，形成一個(gè)在《刑法》統(tǒng)領(lǐng)下的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系。要建好這個(gè)體系，首先需要對(duì)刑法相關(guān)條文進(jìn)行補(bǔ)充和修改，建立一個(gè)能夠涵蓋所有侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪類型的刑罰體系。其次需要加強(qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政法律法規(guī)的完善。目前我國實(shí)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政法律法規(guī)，在內(nèi)容上強(qiáng)調(diào)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的獲取程序，但對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，只規(guī)定進(jìn)行行政處罰，缺乏具有威懾力的具體法律措施。對(duì)此，可以將現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政法律法規(guī)，完善成為包含行政保護(hù)措施和刑事保護(hù)措施的新型法律法規(guī)體系，使知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)成為一項(xiàng)系統(tǒng)工程。

（二）完善現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事法律法規(guī)

我國《刑法》第218條規(guī)定，侵犯著作權(quán)犯罪必須“以盈利為目的”。但在司法實(shí)踐中，這一標(biāo)準(zhǔn)很難操作。現(xiàn)實(shí)中的很多侵權(quán)行為是為了增加自己作品的知名度或能夠進(jìn)行職稱評(píng)級(jí)等實(shí)施的侵犯著作權(quán)行為，沒有盈利的目的。如果將“以盈利為目的”作為侵犯著作權(quán)犯罪的構(gòu)成要件，那么有很多侵犯著作權(quán)的行為將無法追究刑事責(zé)任，這對(duì)保護(hù)著作權(quán)不利。因此，該條款中的“以盈利為目的”這一限制要件省略使用或使用更為恰當(dāng)?shù)谋硎觥Ｓ秩纭缎谭ā返?13條將“未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”作為認(rèn)定犯罪的必要條件。而在現(xiàn)實(shí)中我們可以發(fā)現(xiàn)，以此為標(biāo)準(zhǔn)很難追究侵權(quán)者的法律責(zé)任，因?yàn)椤跋嗤边@一標(biāo)準(zhǔn)很難把握。為此，應(yīng)對(duì)該法條進(jìn)行細(xì)化，嘗試將“與其注冊(cè)商標(biāo)相同”改為“改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小或者文字橫豎排列，改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距等與注冊(cè)商標(biāo)相同”這樣的規(guī)定，以此來增加法條的嚴(yán)謹(jǐn)性，為執(zhí)法部門提供確切的法律指引，以便更好地保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

（三）加大執(zhí)法力度充分發(fā)揮刑法的保護(hù)功能

我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的執(zhí)法機(jī)制主要依靠行政手段，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事保護(hù)總體不力，在這方面與發(fā)達(dá)國家相比還存在較大差距。要改變這種局面，必須改變我國當(dāng)前主要依賴行政保護(hù)的現(xiàn)狀，加大刑事保護(hù)力度。首先要真正落實(shí)行政執(zhí)法與刑事司法的銜接機(jī)制。當(dāng)前，我國大量存在著對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事犯罪以罰代刑的做法，這說明我國在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作沒有做好。要解決這一問題，必須加強(qiáng)行政執(zhí)法與刑事司法的有效銜接，整合行政執(zhí)法和刑事司法的公共資源，形成打擊知識(shí)產(chǎn)權(quán)違法犯罪行為的合力，提高保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的效率。其次要真正保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)被害人行使其刑事自訴權(quán)。根據(jù)我國最高人民法院的有關(guān)司法解釋，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件大多屬于自訴案件，可以由被害人直接向人民法院提起公訴。但在我國卻很難發(fā)現(xiàn)有關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)被害人提起自訴并獲勝的案例。其原因主要在于我國法律對(duì)此類犯罪規(guī)定的訴訟標(biāo)準(zhǔn)過高，程序過嚴(yán)，一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)被害人往往很難達(dá)到法院要求的起訴標(biāo)準(zhǔn)。為此，必須對(duì)我國相關(guān)法律進(jìn)行修改，制定程序簡單，有利訴訟人舉證的法律規(guī)定，為知識(shí)產(chǎn)權(quán)被害人順利起訴提供法律依據(jù)。