推進我國貸款交易市場健康發展的政策建議

何鐵林 張啟文

(1.哈爾濱金融學院，黑龍江哈爾濱150040;2.東北農業大學，黑龍江哈爾濱150030)

2010年12月3日，《中國銀監會關于進一步規范銀行業金融機構信貸資產轉讓業務的通知》(以下簡稱《通知》)發布，《通知》中明確要求金融機構在嚴格遵循真實性原則、整體性原則和潔凈轉讓原則基礎上開展信貸資產轉讓業務。貸款交易必須征得借款人和保證人同意，必須重新簽署借貸協議，市場參與的主體必須是銀行業金融機構，必須是整體性、買斷式和無追索權的交易，必須是正常類信貸資產交易等。這些限制性條款使貸款交易手續更加繁瑣，交易成本增加，交易市場低迷，為了加快推進我國貸款交易市場的健康發展，建議采取以政策措施。

一、變更貸款交易協議生效的法律要件

根據《通知》規定，“借款人同意 ”和“保證人同意”是貸款轉讓協議生效的兩個基本要件，如果借款人或保證人不同意，就不能轉讓貸款。而我國《合同法》第四十四條規定:“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。”《擔保法》第二十二條規定:“保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。”貸款交易協議的生效與否不應取決于借款人的意愿，只要是交易雙方自由意愿的表達，貸款交易協議自成立時自然生效。而且，從借款人的角度看，貸款交易并不改變原貸款的金額、利率及期限等貸款要素，借款人的還款條件沒有任何改變，從主觀上也沒有必要堅持必須向原貸款銀行還款。其次，貸款交易協議的生效與否也不應取決于保證人的意愿，除非保證合同事先有約定，未經保證人同意的貸款交易，保證人不再承擔保證責任，否則，貸款交易發生后，無論保證人是否同意，保證人依然要承擔原擔保范圍內的保證責任。

二、變貸款更新形式為貸款轉讓形式

貸款交易從形式上可分為貸款轉讓、貸款參與和貸款更新三種。其中，貸款轉讓是指在不改變貸款協議內容的情況下，貸款銀行將其享有的貸款債權轉讓與第三方享有的法律行為，其在不改變債權的內容的情況下，由受讓行取代原貸款銀行的地位。貸款更新是指借款人與受讓行之間重新簽訂貸款協議取代原有的貸款協議，從而由受讓行承受出讓行的貸款人地位，享有權利并負擔義務。貸款參與是指在一項貸款交易中，原貸款協議不變，只是出讓行與受讓行簽署參貸協議，出讓行同意將未來收到的本息按照約定的參貸比例轉付給受讓行(或稱為“參貸行”)，同時參貸行向出讓行提供對應的資金并承擔相應的信用風險。

《通知》規定，銀行業金融機構轉讓信貸資產應當遵守潔凈轉讓原則，即實現資產的真實、完全轉讓，風險的真實、完全轉移。根據該規定，出讓行與受讓行之間需要重新簽訂協議，以貸款更新的形式確認交易后的債權債務關系。如果交易的貸款涉及遍布各地的眾多借款人，受讓行要與每一位借款人重新簽訂借貸協議，交易手續繁瑣，交易成本過高，在實踐中難以操作。我國《合同法》第八十條規定:“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。”這一條明確了我國在債權轉讓與對債務人生效的問題上采用的是通知原則，債權人轉讓權利只需通知債務人，即對債務人發生效力。所以，在具體的貸款交易中，可以根據需要靈活采用多種形式，如果是單筆貸款或銀團貸款，可采取貸款更新的方式進行交易，如果涉及眾多債務人，信貸資產轉出方可以登報公告形式通知債務人，這種方式完全符合現有法律要求，同時也是成本最低、最可行、最有利于我國貸款交易業務順利發展的交易形式。

三、擴大市場參與主體范圍

按照《通知》規定，我國貸款交易的主體必須是銀行業金融機構，包括在中華人民共和國境內設立的、吸收公眾存款的商業銀行、信用合作社及政策性銀行。這使得貸款交易的參與主體過于單一、范圍狹窄，導致通過貸款交易所進行風險轉移只不過是在不同銀行之間進行，風險依然滯留在整個銀行系統。所以要積極發展中小商業銀行交易會員，并適時引入信托投資公司、財務集團公司、資產管理公司、金融租賃公司、保險公司、貸款公司等非銀行金融機構投資者參與交易，鼓勵和引導更多的市場主體參與貸款交易，擴大市場規模。這樣可將原本封閉于銀行體系內部的貸款風險釋放到其他金融主體來共同分擔，從而起到了分散風險的作用。此外，投資主體的多元化也有利于提高貸款交易市場的規模和流動性。

四、豐富貸款交易的品種和方式

根據《通知》規定，當前我國進行的貸款交易必須是整體性、買斷式和無追索權的交易，而且必須是正常類信貸資產交易，這些規定的存在有其合理之處，但在一定程度上局限了貸款交易的品種和方式。全面的貸款交易應該既包括正常貸款交易，也應該包括不良貸款交易;既可以是買斷式交易，也可以是回購式交易;既可以是平價交易、溢價交易，也可以是折價交易;既可以是整體式交易，也可以是拆分式交易。由于貸款交易屬于我國的一項金融創新，目前正處于初步發展階段，管理層出于審慎角度做出的一些限制性規定是符合我國具體國情、合乎金融實際的。其中，不良貸款存在各銀行分類標準并不完全一致、定價不透明、自主性強的特點;拆分交易會引起貸款標準下降甚至惡化的情況;雙買斷式交易屬于銀行的一種財務性調整，屬于明顯的用于規避監管部門對存貸比、資本充足率等風險指標監管的工具，降低監管有效性。但回購式的貸款交易也列入了禁止行列之中，這一規定是可以突破的，貸款回購與以往的證券回購在性質上是相同的，雖然回購型貸款交易可以規避監管，如暫時提高資本充足率，降低存貸比等，但也同樣是銀行管理流動性的有效手段和技術。要拓展貸款交易的業務品種和交易方式，例如允許回購式貸款交易。此外，在正常貸款交易成熟規范后，可考慮開展不良貸款交易，通過貸款交易將不良資產迅速、成批量地轉換為金融市場上可流通轉讓的金融產品，可以重新盤活銀行部分資產的流動性，將銀行資產潛在的風險轉移、分散，從而化解不良資產，降低不良貸款率。這也符合國務院《關于金融支持經濟結構調整和轉型升級的指導意見》中“支持銀行開展不良貸款轉讓”的政策要求。

五、建立健全外部信用評級體系

在貸款交易中，出讓行與受讓行之間存在著嚴重的信息不對稱問題，出讓行作為信貸資產的出售方，面臨著“逆向選擇”的風險，而如果其受托作為信貸資產的管理人或服務商，就會面臨“道德風險”。兩種風險的直接后果是市場失靈和價格扭曲，這就迫切需要建立健全貸款交易的評級體系，由中立的信用評級機構從第三方角度進行資信調查，給出獨立、客觀、公正的資信評級，來揭示和反映信貸資產的真實質量和價值所在。信用評級機構對貸款交易市場本身及參與主體都發揮著重要的影響，在一筆貸款交易中，受評的出讓行要積極調整信貸結構及質量以滿足評級要求，受讓行要參考評級結果作出投資決策，監管者則援用評級結果而為監管行為，而誠信勤勉的評級機構則能平衡市場信息不對稱、提高市場運作效率。在評級體系的建立和健全上，應遵循漸進式的原則，當前著力研究建立以市場成員內部評級為主、外部評級為輔的評級體系，但從長遠來看，要最終引入獨立、客觀、公正的且被廣泛認可的外部評級，這不僅有利于提高信貸資產交易透明度和交易效率，也有利于完善信貸資產交易定價的基礎，更有助于吸引非銀行的機構投資者加入。

［1] 包香明，胡萍.關于促進我國貸款轉讓市場規范健康發展的思考［J] .中國貨幣市場，2011(3).

［2] 楊夢.素信者昌：探后危機時代我國信用評級機構之誠信規制［J] .證券法苑，2012(2).

［3] 梅明華，李金澤.項目融資法律風險防范［M] .中信出版社，2004.