劉俊海：保護(hù)投資者就是保護(hù)資本市場(chǎng)

劉俊海：保護(hù)投資者就是保護(hù)資本市場(chǎng)

美國(guó)證券交易委員會(huì)曾經(jīng)有一句宣言：“保護(hù)投資者，就是保護(hù)華爾街”。在劉俊海教授看來(lái)，我國(guó)資本市場(chǎng)當(dāng)前低迷的癥結(jié)并非資金的匱乏，而是投資者信心的匱乏。由于投資者權(quán)益保護(hù)不足，致使我國(guó)資本市場(chǎng)長(zhǎng)期以來(lái)存在著“重融資、輕回報(bào)”，“重效率、輕公平”，“重發(fā)展、輕規(guī)范”，“重創(chuàng)新、輕誠(chéng)信”的烙印。因此，沒(méi)有投資者保護(hù)，就沒(méi)有資本市場(chǎng)的大繁榮大發(fā)展。

本期客座總編輯：

劉俊海，中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)，博士生導(dǎo)師，兼任中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)劃委員會(huì)委員。2006年被中國(guó)法學(xué)會(huì)評(píng)選為第五屆“全國(guó)十大杰出青年法學(xué)家”。

《檢察風(fēng)云》（以下簡(jiǎn)稱《檢》）：十八屆三中全會(huì)決定提出，“優(yōu)化上市公司投資者回報(bào)機(jī)制，保護(hù)投資者尤其是中小投資者合法權(quán)益”。這是我國(guó)資本市場(chǎng)可持續(xù)健康發(fā)展的重要保障。在法律制度和市場(chǎng)機(jī)制的設(shè)計(jì)中，如何落實(shí)十八屆三中全會(huì)的這一精神？

劉俊海（以下簡(jiǎn)稱劉）：從中小投資者與投資機(jī)構(gòu)和上市公司關(guān)系的角度來(lái)看，加強(qiáng)中小投資者保護(hù)工作有三方面工作要做。

首先要建立健全適當(dāng)性管理為核心的投資者友好型市場(chǎng)準(zhǔn)入體系。市場(chǎng)準(zhǔn)入是投資者進(jìn)入資本市場(chǎng)的第一步。在現(xiàn)實(shí)生活中，有些證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和中介機(jī)構(gòu)不區(qū)分投資者的風(fēng)險(xiǎn)承受和識(shí)別能力，把高風(fēng)險(xiǎn)的投資產(chǎn)品推銷給沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)承受能力的中低收入人群，包括離退休人員。有些機(jī)構(gòu)拒不履行對(duì)開(kāi)戶投資者的風(fēng)險(xiǎn)披露義務(wù)，甚至公然以高額回報(bào)誤導(dǎo)、欺詐客戶的方式開(kāi)展投資活動(dòng)。有些機(jī)構(gòu)肆無(wú)忌憚地侵害投資者的隱私權(quán)和個(gè)人信息。

為從源頭上保護(hù)風(fēng)險(xiǎn)承受和識(shí)別能力較弱的投資者遠(yuǎn)離高風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)健全投資者適當(dāng)性制度，制定完善中小投資者分類標(biāo)準(zhǔn)，科學(xué)劃分風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)，進(jìn)一步完善規(guī)章制度和市場(chǎng)服務(wù)規(guī)則。證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和中介機(jī)構(gòu)要不折不扣地執(zhí)行適當(dāng)性管理制度，確保以適當(dāng)?shù)姆绞健堰m當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品賣(mài)給適當(dāng)?shù)耐顿Y者。

其次，要健全投資者友好型的公司治理體系。公眾投資者不僅僅是上市公司的投資者，更是上市公司的股東與主人。上市公司及其管理層應(yīng)牢固樹(shù)立股東主權(quán)意識(shí)，要全面尊重廣大股東尤其是中小股東的分紅權(quán)、知情權(quán)、決策參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)等各項(xiàng)權(quán)利。

經(jīng)營(yíng)者要時(shí)刻對(duì)投資者心存感恩心態(tài)，真正做到誠(chéng)實(shí)守信，勤勉盡責(zé)。對(duì)控制股東與非控制股東，經(jīng)營(yíng)層要一視同仁，并主動(dòng)關(guān)心處于相對(duì)弱勢(shì)地位的非控制股東。為強(qiáng)化股東分紅權(quán)，上市公司要完善公司治理，提高盈利能力，優(yōu)化投資回報(bào)機(jī)制，增強(qiáng)持續(xù)回報(bào)能力，要求上市公司主動(dòng)積極回報(bào)投資者，建立多元化投資回報(bào)體系。為強(qiáng)化股東知情權(quán)，上市公司要切實(shí)增強(qiáng)信息披露的針對(duì)性，提高市場(chǎng)透明度，切實(shí)履行信息披露職責(zé)，尤其是積極推行信息披露的簡(jiǎn)明化運(yùn)動(dòng)。為強(qiáng)化股東表決權(quán)，上市公司要完善中小投資者投票等機(jī)制，建立中小投資者單獨(dú)計(jì)票機(jī)制，保障中小投資者依法行使權(quán)利。

此外，還要建立投資者友好型的投資者教育體系。資本市場(chǎng)是信心市場(chǎng)。加強(qiáng)投資者教育工作對(duì)刺激投資信心具有重大意義。應(yīng)當(dāng)高度重視強(qiáng)化中小投資者教育，要加大普及證券期貨知識(shí)力度。將投資者教育逐步納入國(guó)民教育體系中，有條件的地區(qū)可以先行試點(diǎn)。此外，還應(yīng)當(dāng)提高投資者的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，倡導(dǎo)中小投資者樹(shù)立理性投資意識(shí)，依法行使權(quán)利和履行義務(wù)，養(yǎng)成良好的投資習(xí)慣，不聽(tīng)信傳言，不盲目跟風(fēng)，提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)和自我保護(hù)能力。當(dāng)然，投資者也要自覺(jué)樹(shù)立科學(xué)投資、理性投資、依法投資、文明投資、審慎投資、價(jià)值投資與誠(chéng)信投資的新觀念。建議廣大投資者在選擇投資目標(biāo)時(shí)，要樹(shù)立“三品合一”的投資理念，破除對(duì)技術(shù)分析和親朋好友推介的迷信與依賴，重點(diǎn)關(guān)注上市公司的產(chǎn)品（包括內(nèi)在品質(zhì)與外在品牌）、企品（企業(yè)的綜合競(jìng)爭(zhēng)力與社會(huì)責(zé)任感）與人品（董監(jiān)高、控制股東與實(shí)際控制人的價(jià)值觀與道德操守）。

《檢》：目前股市比較低迷，從法律角度來(lái)看，如何才能重啟股市輝煌，重塑投資者的信心？

劉：不管是給人治病還是給股市治病，有一個(gè)重要的前提那就是科學(xué)的診斷。我們現(xiàn)在的股市癥結(jié)何在？是缺資金嗎？如果是缺資金我們按照找資金的方式找社保基金、找住房公積金，引導(dǎo)長(zhǎng)期資金入市。但是在我看來(lái)，當(dāng)前的股市與其說(shuō)是缺資金，不如說(shuō)是缺信心。出路何在，重塑理念、重啟股市，需要弘揚(yáng)股權(quán)文化，全面建設(shè)投資者友好型社會(huì)。

什么是股權(quán)文化呢？我認(rèn)為有六個(gè)內(nèi)容：一是股東主權(quán)的思想，一定要樹(shù)立資本市場(chǎng)由全體投資者共建、共有、共享、共治的思想。上市公司的控制股東，甚至還有中介機(jī)構(gòu)，包括出具相關(guān)保薦意見(jiàn)的保薦代表們都是公眾投資者的代理人，應(yīng)以公眾投資者至上為執(zhí)業(yè)理念。二是股東平等的思想。大股東、小股東應(yīng)當(dāng)是平等的，民營(yíng)股東、國(guó)有股東也是平等的，內(nèi)外資股東也平等，不應(yīng)當(dāng)厚此薄彼，更不能夠劫貧濟(jì)富。三是向中小投資者適度傾斜的精神。僅追求形式平等的制度設(shè)計(jì)，很容易導(dǎo)致實(shí)質(zhì)不平等的問(wèn)題。通過(guò)向小股東適度傾斜，才能恢復(fù)他們和控制股東、上市公司之間的應(yīng)有的平等地位。四是股東民主的精神。一定要確保公司由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層，歸位盡責(zé)，各行其道、各得其所、各行其權(quán)。五是股東誠(chéng)信的精神。在這個(gè)層面上，立法者和監(jiān)管者，一定要樹(shù)立雙升雙降的思想，大幅提升失信成本，大幅提升維權(quán)收益，大幅降低失信收益，大幅降低維權(quán)成本，打造一個(gè)誠(chéng)信的市場(chǎng)。六是多贏共享的精神。一定要確保上市公司和國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的成果由廣大的股民、勞動(dòng)者、消費(fèi)者，都能夠共同分享，在這個(gè)層次上看，我個(gè)人認(rèn)為單贏、獨(dú)享的盈利模式已經(jīng)結(jié)束了，即使是監(jiān)管也必須充分合作與交流，才能達(dá)到效果最優(yōu)。

《檢》：在華爾街活躍著一群原告律師，代表投資者向上市公司和中介機(jī)構(gòu)提起訴訟，幫助投資者獲得充分的賠償。在我國(guó)，是否可能從司法制度方面進(jìn)行改進(jìn)，保障投資者利益，并對(duì)上市公司和中介機(jī)構(gòu)形成威懾？

劉：我們要打造一個(gè)投資者友好型的司法救濟(jì)體系，確實(shí)要做到對(duì)投資者的各類糾紛都能快立案快審理，快判決、快執(zhí)行，特別是要解決立案難和執(zhí)行難的問(wèn)題。《法國(guó)民法典》第四條說(shuō)，法官不得以法律沒(méi)有規(guī)定或者說(shuō)規(guī)定不明確為由，拒絕裁判，否則以拒絕裁判罪追究之。對(duì)于內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的民事賠償案件，現(xiàn)在有些地方法院采取消極、懈怠的態(tài)度拒絕立案，或者是先立案、后駁回。我認(rèn)為，法院一定要樹(shù)立開(kāi)門(mén)立案、凡訴必理的裁判思維。為了有效遏制地方保護(hù)主義對(duì)法院司法獨(dú)立與司法公正的蠶食，我主張推行法院的垂直化改革，將法院的人事和財(cái)務(wù)預(yù)算完全交由中央來(lái)監(jiān)管。這樣，就可以在一定程度上斬?cái)嗟胤綑?quán)貴對(duì)地方人民法院依法履行裁判權(quán)與執(zhí)行權(quán)的不當(dāng)干擾。

股民的訴訟權(quán)是一項(xiàng)根本權(quán)利。我十幾年來(lái)一直倡導(dǎo)的一個(gè)核心觀點(diǎn)是，“市場(chǎng)有眼睛，法律有牙齒”。要激活股民的直接訴訟制度，確保投資者由于證券市場(chǎng)的失信行為，特別是內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)和虛假陳述而遭受損失的時(shí)候，有權(quán)獲得全額的甚至懲罰性的賠償。但在上市公司自身直接受到控制股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)高等內(nèi)部人的侵害（如掏空上市公司資產(chǎn)、不法侵占上市公司資產(chǎn)）之時(shí)，直接受害主體是上市公司，而不是廣大投資者群體，廣大投資者僅是間接受害者。所以，我建議同步激活《公司法》152條規(guī)定的股東代表訴訟制度，讓控制股東、董事長(zhǎng)在侵害公司利益，但又不可能代表公司告自己的時(shí)候，也就是在人無(wú)法咬自己的鼻子的時(shí)候，允許與鼓勵(lì)中小股東以及代理律師挺身而出，依法維護(hù)上市公司和全體股東的利益。

建議最高法院要盡快出臺(tái)相關(guān)的司法解釋。但是，我反對(duì)地方法院普遍存在的司法解釋依賴癥。而內(nèi)幕交易操作市場(chǎng)案件遲遲不能受理和審理的原因，被歸咎為缺乏最高法院的司法解釋。我問(wèn)最高法院的朋友，“你為什么還不出司法解釋”。最高院的朋友說(shuō)，“我正在等待地方法院的判例”。我問(wèn)地方法院為何老沒(méi)判例，對(duì)曰：“我在等最高法院的司法解釋”。“雞生蛋、蛋生雞”的游戲應(yīng)該停止了。而且，我認(rèn)為人民法院應(yīng)當(dāng)采取投資者友好型的舉證規(guī)則，大膽地用好舉證責(zé)任倒置，讓這些處于信息優(yōu)勢(shì)地位的控制股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)高們自證清白。也建議人民法院用好舉證責(zé)任分配規(guī)則，按公平原則、按誠(chéng)信原則來(lái)合理分配股民和被告人之間的舉證責(zé)任，這也是發(fā)揮能動(dòng)司法職能的生動(dòng)體現(xiàn)。

采寫(xiě)：林海

編輯：薛華 icexue0321@163.com