簡(jiǎn)析類推適用制度方法及分類

摘 要：類推適用制度從法律角度看，是指法律沒有明確規(guī)定的一定行為，但其足以造成一定的社會(huì)危害時(shí)，將具有相似性質(zhì)的行為法律擴(kuò)充適用或者援用同它有類似性質(zhì)事項(xiàng)的法律進(jìn)行定罪量刑。類推制度是一種具有一定程序性的法的創(chuàng)制，“諸斷罪無正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以明輕，其應(yīng)入罪者，則舉輕以明重”，是刑法的保護(hù)個(gè)人權(quán)利機(jī)能和保障社會(huì)秩序機(jī)能矛盾的表現(xiàn)和緩沖。類推制度依據(jù)類推適用對(duì)象不同分為法律條文含義的類推解釋和具體行為的類推適用。

關(guān)鍵詞：類推適用；適用性；重要性

一、類推適用的適用方法

在人類的生活中，類推這種推理方式是屢見不鮮的。但是生活上的類推與法律上的類推適用是有所不同的。“類推適用”的基礎(chǔ)在于：二者的構(gòu)成要件在與法律評(píng)價(jià)有關(guān)的重要觀點(diǎn)上彼此相類，因此，二者應(yīng)作相同的評(píng)價(jià)。即基于正義的要求，同類事物應(yīng)作相同處理。可見，尋找“類似性”便是類推適用的關(guān)鍵所在。

事物之間有相同之處亦有不同之處，即為相似。但要進(jìn)行類推適用，兩者必須在與法律評(píng)價(jià)有關(guān)重要觀點(diǎn)上彼此相類。也就是說，應(yīng)當(dāng)以法律評(píng)價(jià)的關(guān)鍵點(diǎn)為“比較點(diǎn)”，先判斷系爭(zhēng)案件與法定案件類型是否相同，然后判斷兩個(gè)案件在判斷基準(zhǔn)以外的差異程度是否影響到對(duì)其適用同等規(guī)范的妥當(dāng)性。

二、民法的類推適用

民法的類推適用，是指在個(gè)案沒有可直接作為依據(jù)的法律條文的時(shí)候，選擇民法的有關(guān)基本原則和最相類似的規(guī)定，作出推理并予以適用的工作。民法類推適用存在的原因，在于法律的漏洞和不完善。同時(shí)，社會(huì)生活的生動(dòng)性和變化性與制定法的相對(duì)穩(wěn)定性之間的矛盾也是一個(gè)原因。類推適用的作用在于防止“無法可依”而導(dǎo)致的拒絕裁判或恣意裁判，從而使民事主體的權(quán)利在制定法中沒有具體條文可以適用的條件下，也能得到民法周到的保護(hù)和關(guān)懷。類推適用的特征為：①類推適用是間接推論，而不同于直接推論。直接推論的邏輯形式是：凡M是P，S是M，故S是P。間接推論的邏輯形式是：凡M是P，S類似于M，故S是P。②類推適用是從特殊到特殊、個(gè)別到個(gè)別的推論，既非一般到特別的演繹，亦非由特別到一般的歸納。③類推適用所得出的結(jié)論非絕對(duì)真實(shí)，僅具有某種程度的概括性和妥當(dāng)性。④類推適用其操作媒介為“類似性”。

二、類推適用的分類

1.二分說

學(xué)者們將類推適用在實(shí)務(wù)中的運(yùn)作過程歸類為“個(gè)別類推”和“整體類推”。個(gè)別類推，指就某個(gè)別法律規(guī)定進(jìn)行類推適用。例如前述臺(tái)灣民法典360條后段規(guī)定類推適用于出賣人以“作為”方式故意告知買受人物本不具備的優(yōu)點(diǎn)的情形，其屬于個(gè)別類推。

整體類推，指就多數(shù)同類法律規(guī)定進(jìn)行類推適用。整體類推的方法是通過回歸到所有個(gè)別規(guī)定的法律理由上，形成一般的法律原則，所以又稱“回歸法律所包含的原則”的方法。顯然，整體類推是依法律的邏輯，在適用一系列規(guī)范包括整個(gè)法律體系的一般原則的框架內(nèi)進(jìn)行的，其基礎(chǔ)在于：法律沒有明確規(guī)定的案件事實(shí)，也切合該原則，而例外不適用該原則的情況并不存在。對(duì)整體類推而言，具有決定作用的是回歸到所有個(gè)別規(guī)定共通的法律理由，因此，必須詳細(xì)審查，其事實(shí)上是否確實(shí)可以一般化以及可否因特定案件類型的特性而有不同的評(píng)價(jià)。例如，德國(guó)通說認(rèn)為由德國(guó)民法典第626條、第671條第1項(xiàng)、第696條第2項(xiàng)、第723條第2項(xiàng)等規(guī)定中抽象出一條法律原則，即繼續(xù)性債之關(guān)系的一方當(dāng)事人，得以重大事由的原因主張隨時(shí)終止該契約，而類推適用于其他法無明文規(guī)定的繼續(xù)性債之關(guān)系。

2.單一說

德國(guó)學(xué)者卡拉里斯認(rèn)為上述整體類推的推論不合乎類推適用的“自特殊到特殊”的推論方式，而反對(duì)將其歸類為類推適用。其認(rèn)為這是由多數(shù)個(gè)別法律規(guī)定抽象歸納出一項(xiàng)適用于其他類似事實(shí)的案件，屬于“由特殊到一般”的推論，從而應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是“歸納”。另外有學(xué)者則認(rèn)為這是不完全的歸納法的應(yīng)用，而不必特別稱之為“整體類推”。從多數(shù)個(gè)別法律規(guī)定抽象出一般法律原則頗具“歸納”之外觀，似乎并不是“特殊到特殊”的類推適用。

綜上，筆者認(rèn)為由于類推適用存在內(nèi)涵不同的推論類型，所以有必要區(qū)分為對(duì)“個(gè)別法律規(guī)定效果的類推”和“對(duì)于多數(shù)同類案件所得之法律原則的類推的”。因此“個(gè)別類推”和“整體類推”的劃分是較為恰當(dāng)?shù)摹?/p>

五、結(jié)論

類推適用是一種將從個(gè)別法條或者多數(shù)法條所抽取的法律規(guī)范適用于相類似案件的法學(xué)方法。其可分個(gè)別類推和整體類推。類推適用最大的優(yōu)點(diǎn)在于能夠無需借助完整的理論而達(dá)成共識(shí)，解決糾紛，使得法官達(dá)成一種“理論不全的共識(shí)”。而相應(yīng)的，其最大的缺點(diǎn)也就在此：并未提供一套發(fā)現(xiàn)“類似性”的讓人信服的理論指導(dǎo)。因而有可能會(huì)被濫用之虞。為了規(guī)范類推適用的運(yùn)用，應(yīng)當(dāng)在個(gè)案中同時(shí)考慮類推適用的“規(guī)范性”和“概念性”。法官應(yīng)當(dāng)在個(gè)案中，在進(jìn)行形式論證的同時(shí)，給出價(jià)值上如此判斷的理由。

參考文獻(xiàn)：

[1]劉心穩(wěn)主編.《民法》.高等教育出版社，2000年9月版，第5頁(yè)

[2]梁慧星著.《民法解釋學(xué)》.中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年7月修訂版，第267—268頁(yè)