淺論刑事和解制度的內涵及其理論基礎

摘要：刑事和解是指在刑事訴訟過程中，通過調停人或其他組織使被害人與犯罪嫌疑人、被告人直接溝通、共同協商，雙方達成民事賠償和解協議后，司法機關根據案件的具體情況對犯罪嫌疑人、被告人不再追究刑事責任或從輕減輕刑事責任的訴訟活動。修改后的《刑事訴訟法》在特殊程序一編中納入了當事人和解的公訴案件程序，這是我國刑事訴訟法治進程的一大進步，體現了刑事訴訟價值取向由剛性控制向柔性治理的轉變，由懲罰犯罪向懲罰犯罪和保障人權兼顧的轉變，由僅強調犯罪嫌疑人和被告人訴訟權利向重視加害人和受害人訴訟權利平等的轉變。

關鍵詞：刑事司法模式；刑事和解；被害人訴訟權利保障

一、刑事和解的內涵

刑事和解在西方被稱之為“加害人與被害人的和解”（victim-offender reconciliation，簡稱VOR）。我國有學者認為刑事和解最早產生于我國，樊崇義教授認為，“我國博大精深的和合思想就蘊含著和諧司法的理念，這種理念較之恢復性司法理念，在內涵上更加全面和科學。”刑事和解是西方三十多年來刑事司法領域的一種改革嘗試，它一改傳統刑事司法中以國家為本位，強調國家對犯罪人行使刑罰來對犯罪人進行矯正的刑事司法理論，主張對受害人權利的關注，它為刑事司法的理論研究和實踐注入了一種全新的理念。通過主動的與受害人進行溝通，加害人以向受害人賠禮道歉、賠償損失等方式贏得受害人的諒解，而達成刑事和解協議，并予以認真履行。通過刑事和解，能較好的使國家、加害人、受害人的利益得以均衡。這種制度在西方國家的成功實踐，極大的吸引了國內理論和實務界的關注，且在國內某些地區已經開始有益的嘗試。

二、刑事和解制度的理論基礎

1.法益侵害理論

法益是刑法學上的用詞，指的就是法律所保護的利益。簡單地說，法益包括個人利益、集體利益、國家利益。法益侵害理論是對犯罪本質的一種界定方法，認為犯罪的本質就是侵害為法律所保護的利益。對于第二百七十七條對刑事和解程序的適用范圍之所以限定在刑法分則第4、5章，是因為這兩章分別規定了侵犯公民人身權利、民主權利以及侵犯財產罪，其共有的特點是，這類犯罪并不直接針對社會或集體的法益，犯罪行為的社會危害性主要體現在對個人法益的侵犯方面。另外，由于在這類犯罪中，被害人是直接受到不法行為侵害的對象，因而司法機關在對所犯之罪的法益侵害程度做出評估時，被害人的態度是很重要的，特別是當犯罪情節比較輕微，可能的宣告刑不超過三年的情況下，國家出于維護法秩序的考慮，處罰這類的犯罪的迫切性并不很強，因此，被害人相應地就應擁有更大的發表意見的權利。再者，“由民間糾紛引起”表明被害人和加害人之間原來就有某種關系，而因為某種原因產生糾紛，由于糾紛沒有達到合意的解決，從而上升矛盾，并最終觸犯了刑法，這就表明，加害人在糾紛以前并沒有犯罪的心態，而是由于矛盾激化才觸犯刑法，因此其主觀惡性比較低，人身危險性也相對較低，因此由于民間糾紛引起的故意犯罪，在適用刑事和解程序給予從寬處罰，也符合以人為本，構建和諧社會的原則。

2.國家權力讓渡理論

讓渡理論，簡單來說，就是，國家權力本身就來源于人民的讓渡，那么國家在適時的情況下，也可以將一部分權力再次讓渡給人民。而在我國傳統文化中，國家權力是至高無上，個人價值相對于國家和集體價值比較淡化，當個人利益受到侵害時，只能把希望寄托于國家，尤其是在傳統司法模式下，個人因犯罪所受到的侵害僅僅被視為是對國家利益的侵害，而對犯罪的追究懲罰權也被視為是國家權力的一部分，因而被害人的利益在傳統司法模式下受制于國家利益，是國家利益的下位概念。刑事和解制度將刑事程序參與權和部分實體處分權賦予了被害人，將原來被視為國家權力一部分的犯罪追究懲罰權部分讓渡給了被害人。國家權力讓渡理論和下述平衡理論，都可以體現在第二百七十九條對于達成和解協議的案件，公安機關可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對于犯罪情節輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對被告人從寬處罰。這的確說明了原本屬于國家權力的刑罰處分權部分讓渡給了被害人，但這里用的是“可以”，而不是“應當”，也表現出國家在權力讓渡方面的謹慎態度。

3.刑事和解制度所依據西方三種理論，即“恢復正義理論”、“平衡理論”與“敘說理論”

這三種理論都是美國犯罪學家約翰·R·戈姆在《刑事和解計劃：一個實踐和理論構架的考察》一文中所提出的。簡單說，恢復性理論就是在司法運作模式上，找到一種路徑，以使得受損的各種關系得以修復，從而恢復社會秩序；平衡理論，就是以被害人為重心，被害人有權用自己的標準來判斷什么是公平正義，并以此來做出合理期待，當生活的正常秩序被犯罪行為所破壞時，被害人可以選擇成本最小的策略技術去恢復他們所期待的平衡；敘說理論就是被害人通過向加害人敘說自己所遭受的委屈，來撫平傷痛。雖然這三種理論可以大致描繪出刑事和解制度的根源，但我國的“和合”文化與和諧社會價值觀，本文認為內容更為豐富，更能充分的解釋刑事和解制度的正當性。

4.法律謙仰性理論

法律的謙仰性，即法律本身具有強制力，在使用的時候，應該體現必需性，最后手段性和迫不得已性。而刑法作為維護社會基本秩序和社會統治的基本法律，是通過限制和剝奪犯罪行為人財產權、自由權甚至是生命權來達到預防和懲罰犯罪之目的，其必須具有謙仰性特征，否則，懲罰犯罪與保障人權之價值追求則無從實現。而刑事和解制度充分表達了刑法的謙仰性，通過刑事和解力求少用甚至不用刑罰，將刑罰這種必要的“惡”降到最低限度，以求獲得最有效的預防和控制犯罪與保障人權的效果，這正是刑事和解制度設立之初衷。

三、結語

刑事和解制度具有豐富的理論基礎，其正當性毋庸置疑，我們應該極力推崇和發展刑事和解制度，在制度建設和司法運作方面應以人權保障為切入點，結合我國實際加速其司法化進程，盡快使民眾和國家享受到其所帶來的利益。