互聯網金融：內生性風險與法律監管邏輯

摘 要：互聯網金融是金融創新的產物，其在一定程度上改變了金融交易結構，代表了金融民主化和普惠金融的趨勢。應當把互聯網金融作為踐行創新性金融監管理念的試驗田，探索未來“新金融”監管的范式。互聯網金融的有效監管必須具有翔實的微觀基礎，如厘清其體系邊界、業態模式以及內生性的風險等。重塑法律監管原則與邏輯，通過提供有效法律供給、完善征信體系、切實保護金融消費者合法權益、充分協調和發揮各監管主體的監管職能是我國互聯網金融法律監管的可行性路徑。

關鍵詞：互聯網金融；金融風險；法律風險；法律監管

中圖分類號：D922 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9031（2014）04-0076-06 2014年3月5日，李克強總理在《2014年政府工作報告》中提出“促進互聯網金融健康發展，完善金融監管協調機制，守住不發生系統性和區域性金融風險的底線。”這是“互聯網金融”首次在政府工作報告中出現。毋庸置疑，今天互聯網正在深刻改變著中國經濟與社會最上層、最保守的一些領域，特別是金融領域。金融創新是金融業賴以生存和發展的動力，美國著名金融學家弗雷德里克·米什金（FredericS.Mishkin）認為金融創新主要有三種類型：適應需求變化的創新、適應供給變化的創新和規避法律、政策監管的創新。而在產生金融創新的過程中，這三種動機經常相互交織[1]。我國金融領域現實存在的金融抑制（Financial Repression）、金融行業同質化競爭以及對互聯網相關金融活動監管的準真空狀態，都為金融創新提供了“肥沃”的土壤。互聯網的迅猛發展與金融創新深度融合，最終極大地改變了金融生態環境。在此背景下，一種新型金融模式——互聯網金融模式在中國出現，并對傳統金融業態和系統產生了較大沖擊。那么，究竟何為互聯網金融模式？其包括哪些業態形式？存在哪些內生性風險？而自法律的視角審慎思考，應當塑造何種監管原則與邏輯？又當如何進行適當而有效的法律監管？這一系列追問正是本文論述的邏輯基點。

一、何為互聯網金融？

互聯網金融（Internet Finance，簡稱IF）的概念富有彈性，目前業界尚無公認的、統一的定義及范疇。本文認為，互聯網金融是對互聯網和移動互聯網統一環境下的金融業務的綜合性定義，從一般意義上講，它是指有別于傳統直接融資模式和間接融資模式，利用互聯網技術和互聯網金融等現代信息集成技術，在創制的網絡平臺上進行各種資金融通活動的總稱。在互聯網金融模式下，現代金融業的專業化與分工將被淡化，市場參與者更為大眾化，它是一種更為民主化、而非為精英階層所控制的金融模式，所引致的效益將更加惠及普通民眾，因此，它是真正的“普惠式金融”模式。

（一）互聯網金融主要業態模式

1.第三方支付

第三方支付指的是依據中國人民銀行《非金融機構支付服務管理辦法》規定取得“支付業務許可證”，并提供支付服務的非金融法人企業①。第三方支付涉及銀行支付結算體系，目前市場上存在以支付寶、財付通為代表的200多家支付企業。第三方支付的突出特征是安全性高、成本較低、方便快捷等，這些顯性優勢引致其具有廣闊的發展空間。2010年6月，《非金融機構支付服務管理辦法》及其同年12月出臺的實施細則，標志著我國確立了非金融機構支付市場的監管基本原則，這也有力地促進了第三方支付的發展②。數據顯示，截至2013年6月末，我國第三方支付企業交易規模達到6.91萬億元③。

2.網絡融資

（1）P2P（Peer-to-Peer）網絡借貸。P2P網絡借貸模式是近年興起的一種個人對個人直接信貸模式。就我國而言，現今P2P借貸模式主要包括融資信息中介、擔保中介、債權轉讓中介等模塊。作為利率市場化這一不可避免趨勢的重要推手，2013年，P2P得到了“野蠻式”生長，尤其是進入2013年下半年后，隨著金融創新的利好聲音以及監管機構的包容，P2P平臺上線的速度進入一個加速區，網貸之家公布的《2013年互聯網金融行業數據報告》顯示，截至2013年末，我國平臺總數已達900—1000家。中國人民銀行于2013年成立“互聯網金融發展與監管研究小組”并深入各地展開密集調研，試圖摸底P2P的風險和發展模式。2013年7月發布的《第二季度貨幣政策執行報告》對互聯網金融的存在給予了高度評價④。但中國人民銀行同時也指出，作為一種新的金融模式，互聯網金融業也給金融監管、金融消費者保護和宏觀調控提出了新的要求[2]。

（2）眾籌模式⑤（Crowd Funding）。2012年4月5日，美國總統奧巴馬簽署了《企業振興法案》（Jumpstart Our Business Start-ups Act，簡稱“JOBS法案”），該法案的第3部分將“眾籌（Crowd Funding）”這種具有顯著互聯網時代特征的新型網絡融資模式正式納入合法范疇，并允許小企業通過眾籌方式獲得股權融資。此外，對以眾籌形式開展的網絡融資活動，包括豁免權利、投資者身份，融資準入規則、與國內相應法律的關系等方面都做出了明確而具體的規定[3]。而在我國，出于對非法集資等法律模糊地帶的擔心，以及《公司法》對有限責任公司和股份有限公司股東人數的限制，眾籌模式發展較為緩慢。但隨著國內創業熱潮的持續火爆、天使投資的興起與普及，眾籌平臺開始更多地進入人們的視野，同時也喚醒了一批投資界及新興互聯網金融圈的先知先覺者。截至2013年末，國內眾籌網站共二十余家，其中，2011年成立的“點名時間”、“追夢網”、2012年成立的“眾籌網”、“中國夢網”等，都在業界擁有一定的知名度和影響力。

3.虛擬貨幣

以比特幣（Bitcoin）為代表的虛擬貨幣帶有較強的貨幣屬性，從理論維度考量，比特幣創造了一種新的貨幣體系，其存在的信用基礎是人們基于對恒定貨幣總量的預期。這種貨幣體系創造了信用，如果規模足夠大，發展逐步成熟，很有可能對正規金融體系造成沖擊。與此同時，應該注意到其客觀存在的風險。目前，比特幣在全球范圍內的投機屬性要大于其貨幣屬性，龐大的用戶群里大多是比特幣投機者，而真正基于比特幣環境進行商業模式開發的機構或個人較少。而比特幣又沒有實物基礎作為價值支撐，這導致我國比特幣投機市場風險很高。2013年12月，中國人民銀行等五部委發布了《關于防范比特幣風險的通知》明確了比特幣的性質①，并在一定程度上限制了其流通和應用的途徑和通道。

4.泛渠道業務

泛渠道業務主要是指基金公司、券商、保險公司、第三方理財機構等利用網絡進行理財、保險等產品銷售。2013年，中國人民銀行等主管機關將銷售機構、銷售支付結算機構、第三方電子商務平臺納入監管，這一舉措推動了網上銷售的合規進程，直接引致大量互聯網企業介入金融服務領域，它們大多以服務金融機構為主要運營模式，自身不介入金融領域，例如東方財富網等基金代銷網站，還有網貸之家、融360等金融信息服務模式的網站。總之，互聯網作為銷售渠道的優勢將日漸凸顯，渠道將成為互聯網金融的重要屬性。

5.其他周邊產業

互聯網金融的周邊產業集中在金融搜索以及理財類App②方面，如百度金融垂直搜索、融360以及挖財、51信用卡、卡牛等理財類App。相較于支付結算、信貸融資等其他互聯網金融細分領域，周邊產業的核心特點在于不涉及金融核心業務，其通過互聯網搜索技術及其生態模式對傳統金融的互聯網化進行拓展。

二、互聯網金融內生性風險

（一）第三方支付及其衍生的風險

1.主體資格和經營范圍的風險

第三方支付從事的業務介于網絡運營和金融服務之間，屬于支付清算組織提供的非銀行類金融業務。雖然多數第三方支付試圖確立自己是為用戶提供網絡代收代付的中介地位，但是從這些第三方支付實際業務運行來看，支付中介服務實質上類似于結算業務。此外，在為買方和賣方提供第三方擔保的同時平臺上積聚了大量在途資金，表現出“類銀行”業務即吸收存款的功能（主要表現為儲值功能、接受銀行卡的資金充值、支付交易），而《中華人民共和國商業銀行法》第一章第三條明確規定，吸收存款，發放貸款，辦理結算是銀行的專有業務。第三方支付機構的“類銀行”結算和吸儲等業務，超出了有關法律法規對第三方支付機構業務范圍的規定，且未納入中國人民銀行賬戶管理監管范圍，它們可能為非法轉移資金和套現提供便利，形成潛在的金融風險。

2.在途資金和虛擬賬戶資金沉淀的風險

在支付過程中，無論是第三方支付平臺模式還是內部交易模式，都有一種資金吸存行為，當吸收的資金達到相當規模以后，就可能產生資金安全和支付風險問題。（1）在第三方支付平臺模式中，沉淀下來的在途資金往往放在第三方在銀行開立的賬戶中，一般商家的資金會滯留數天至數周不等，這部分在途資金，可能發生的風險有：第一，在途資金的不斷增加，使得第三方支付平臺本身信用風險指數加大。第三方支付平臺為網上交易雙方提供擔保，那么誰來為第三方支付平臺提供擔保？第二，第三方支付平臺中有大量資金沉淀，如果缺乏有效的流動性管理，則可能引發支付風險。（2）在內部交易模式下，涉及到虛擬貨幣的發行和使用。目前虛擬貨幣尚未納入中國人民銀行的監管范圍，且游離于正規銀行體系之外，難以跟蹤平臺內部的資金流向，將對現實社會產生什么樣的影響還不明確。

（二）網絡借貸風險

1.信譽風險

截至2013年末，國內已發生數十起網絡信貸公司“跑路”事件。例如，淘金貸創辦人在網站運營僅一周后，就攜款百萬元失蹤；2012年12月，“優易貸”突然停業，工作人員全部失蹤，涉及金額2000多萬元。

2.法律及政策風險

網絡借貸平臺在實際操作中，可能會構成事實上的非法集資和非法吸收公眾存款行為。目前中國有網貸公司數百家，發展規模參差不齊，而迅速擴張的規模使得行業亂象日益暴露：由于參與資金的運作，一些P2P網貸公司打破了網貸的法律界線，使公司性質由第三方中介轉為吸儲和放款的金融機構。而中國人民銀行副行長劉士余在2013年12月已公開表示，“互聯網金融不能觸碰非法集資、非法吸收公眾存款兩條法律紅線，尤其是P2P平臺不可以辦資金池，也不能集擔保、借貸于一體”[4]。在2013年11月25日舉行的“九部委處置非法集資部際聯席會議”上，中國人民銀行對P2P網絡借貸行業非法集資行為進行了清晰的界定，主要包括三類情況：資金池模式、不合格借款人導致的非法集資風險以及“龐氏騙局”。

3.市場選擇風險

網絡借貸活動大多在由電子信息構成的虛擬世界中運行，增加了確認交易者身份、信用評價等方面的不確定性。客戶可能會精心設計虛假信息、提供失真數據，致使基于數據分析進行金融活動的風險大幅增加[5]。

4.征信系統與信息共享機制缺失（信用風險）

與傳統商業銀行借貸模式相比，網絡借貸行業的信貸信息缺乏統一、開放的信息庫，呈現彼此封閉、割裂的狀態，而最重要的問題則表現在現有的網絡借貸平臺都沒有與中國人民銀行的征信系統實現對接。加之部分網絡借貸公司操作程序不完善，管理制度、風控體系不健全，使得借款者信貸信息有很大差異，進而為同一借款者多處借貸、多處違約等行為打開了便利之門，交易不確定性與復雜性的增加影響出借者的風險識別和控制，影響到整個網絡借貸行業的健康發展[6]。實際運營中，我國的網絡借貸平臺基本上沒有來自第三方征信機構的信息，也沒有對借款者有效的違約制約（主要表現為合法、有效的“追債”手段匱乏）。有些網站為了兌付對投資者允諾的收益，吸引潛在客戶，甚至獨自承擔貸款信用風險，造成借貸平臺存在巨大的運營風險。但值得一提的是，2013年7月，中國人民銀行征信中心旗下的上海資信推出了全國首個基于互聯網的專業化信息系統，主要用于收集P2P網貸業務中產生的貸款和償還等信用交易信息，并向P2P機構提供查詢服務①，這可能使得P2P網貸行業“征信難”問題在不遠的將來得到解決。

（三）對貨幣政策實施的潛在風險

按照古典經濟學著名的“費雪方程式”②，互聯網金融業務會使貨幣流通速度加快，如果貨幣供應量和有效需求不變，則可能導致物價上升而引起通脹。中國人民銀行如果不要求經營者將在途資金存入銀行，所引起的貨幣運動將在其監控之外。此外，虛擬貨幣如果脫離法定貨幣約束，可能通過信用擴張引起通脹。因此，中國人民銀行面臨的重大挑戰是如何將由互聯網金融的創新業務而衍生的貨幣沖擊問題置于其有效監控之下。

三、重塑法律監管邏輯，廓清法律監管路徑

（一）重塑互聯網金融監管邏輯

從一定意義上說，開放、平等、協作、分享互聯網精神與金融交易安全性、私密性、專業性之間存在著必然的沖突。因此，如何在保護互聯網金融的創新與普惠精神的同時有效維護金融穩定和金融秩序，是互聯網金融監管模式面臨的最大難題之一。筆者認為，對互聯網金融監管的目標應當是：既避免過度監管，又防范重大風險。循此邏輯，對互聯網金融的監管總體上應當體現開放性、包容性與有效性，同時堅持鼓勵和規范并重、培育和防險并舉，構建包括市場自律、法律基礎性規制和主管部門適當、有效監管在內的三位一體的安全網，促進互聯網金融行業的良序發展[7]。針對互聯網金融行業的特性，應確立如下監管邏輯。

1.堅持規則性監管與原則性監管相結合，但從規則性監管向更多原則性監管轉變

互聯網金融監管必須在明確監管目標的基礎上，實現“原則”先行。監管原則應充分體現互聯網金融運營模式的特點，給業界提供必要的創新空間。另一方面，要在梳理互聯網金融關鍵風險點的基礎上，對互聯網金融中風險高發的業態制定監管規則，事先予以規范。即守住系統性風險的邊界，放開對具體指標、經營行為的評價、約束和干預，更多關注風險和后果。

2.加強監管協調，逐步由分業監管向混業監管轉變

互聯網金融橫跨多個行業和市場，交易方式廣泛、參與者眾多，有效控制風險的傳染和擴散，離不開有效的監管協調。但目前“分業監管”的格局導致相關監管部門各自為政，呈現“九龍治水”的治理形態，職能部門監管邊界不清晰，存在監管重疊和監管“真空地帶”。因此，需要加強各部門之間的監管協調，而從長期來看，要想提高監管效能，需要打破分業監管格局，推動混業監管的實現。

3.加強金融消費者保護

維護金融消費者合法權益是各個國家金融監管的一項重要目標，也應當是我國互聯網金融監管的著力點。加強消費者保護可以在金融監管目標，即維護金融效率與金融安全之間尋求一個平衡點，促進金融監管目標均衡、有序實現。

（二）廓清法律監管路徑

1.加快互聯網金融相關法律法規建設

（1）建立健全基礎性法律及配套法律體系。互聯網金融發展離不開法律的保障。首先，應從法律層面界定互聯網金融范疇，厘定發展方向，明確行業準入門檻，明晰各交易主體權利和義務等。其次，國家立法機關應考慮修改《刑法》、《公司法》、《商業銀行法》、《票據法》等相關規定，條件成熟時制訂《金融消費者保護法》，并出臺有關司法解釋，為互聯網金融發展創造寬松法律環境。最后，加快制定互聯網金融相關的部門規章和國家標準。立足互聯網金融發展戰略，協調相關部委出臺或完善有關制度，并發布網絡金融行為指引和國家標準。

（2）完善互聯網金融監管規制，營造科學有序的互聯網金融監管體系。金融業的監管嚴格性與互聯網金融自由性存顯性沖突。一方面，金融監管機構應當調整與互聯網金融相關的政策規范，如研究探討虛擬貨幣是否納入監管等問題，組織制定并頒行《放貸人條例》，組織修訂《支付結算辦法》等，為互聯網金融規范、有序發展提供有效法律供給。另一方面，應盡快制定互聯網金融相關的監管政策，均衡處理實務中存在的監管差異化問題，為互聯網金融發展創造公平的監管環境。建議國家結合互聯網金融發展的最新情況，重新梳理各類金融企業的業務范圍，并在此基礎上，明確相應企業、相應業務的監管部門，取締未經監管許可的金融平臺，建立互聯網金融的行業統一數據平臺。

2.明確互聯網金融行業監管主體，厘定各主體之監管邊界

互聯網金融產業鏈條涉及眾多主體及相關方，但目前“分業監管”的格局導致相關監管部門各自為政，呈現“九龍治水”的治理形態，職能部門監管邊界不清晰，存在監管重疊和監管“真空地帶”。因此，筆者建議創設新的議事機構，以加強各監管機構之間的協同合作。從長遠來看，可以借鑒“金融國資委”①的創設思路和經驗，由中國人民銀行、工信部和銀監會、保監會等主管機構共同協商，建立司職協調規范各監管主體的“互聯網金融行業協調委員會”，全面統籌互聯網金融行業監管，劃定、明確各監管機構的職權邊界和范圍。通過協調委員會的斡旋與協調，強化各部門的大局意識，規范各自權力運行，共謀發展。而在短期內，可以將國務院近年來實行的“部際聯席會議”制度在監管機構之間推行，通過定期“會晤”、協商解決監管過程中存在的實際困難。此外，要積極發揮國家標準化管理委員會②在互聯網金融行業標準、規范制訂工作中的作用，與各相關監管機構通力合作，為互聯網金融創造良好的監管制度環境，推動互聯網金融產業的良序發展。同時，可研究建立互聯網金融行業自律組織——“互聯網金融行業協會”，行業自律協會應當主動擔當起受托之義務和社會責任，充分發揮組織合作牽頭作用，組織會員制訂“互聯網金融自律公約”，規范會員單位的互聯網金融行為，保護投資者的合法權益，協同推進互聯網金融行業的有序健康發展。

（三）完善金融消費者權益保護立法，切實保護合法權益

現實中，我國金融消費者保護領域的法律嚴重缺失，監管部門在處理投訴時也常常感覺無法可依，已經出臺的《中國人民銀行法》、《商業銀行法》和《銀行業監督管理辦法》等法律法規均不涉及此類內容。這直接導致我國在金融消費者法律保護方面存在雙重“蒼白”。而反觀各主要發達國家，無不將金融消費者的立法保護放在突出的位置予以考量。特別是次貸危機在全球范圍蔓延后，西方各主要國家更深刻地領悟到金融消費者權益保護的意義①。因此，我們應積極借鑒國外的經驗，適時出臺相應的保護互聯網金融消費權益的法律規范，從法律層面界定互聯網金融的問題，規范市場主體的交易行為。

（四）完善我國個人信息征信系統，積極建設社會信用體系

就如何規范征信活動，保護當事人合法權益，構建完善的征信體系，筆者提出如下建議：一是建立完善統一的信用評價機制，信用評價與監管機構應具備統一的信用管理辦法、信用評價方式，對支付平臺雙方進行信用評價、分等級管理。二是建立信用信息數據庫，中國人民銀行個人征信系統和網絡平臺進行嵌入式對接，實現信用數據等信息共享[8]。三是積極引入第三方個人征信系統，完善借貸違約懲罰機制，豐富信息來源，降低信用風險，促進網絡借貸市場的健康發展，建立覆蓋全國的征信體系。努力推動征信披露法制化、征信申請自愿化、征信合作流程化和征信數據標準化，最終實現網絡借貸企業與征信機構的雙贏。應當說，如何做到有效監管和保護隱私相得益彰，在法律有效監督之下，建立平臺運營商和用戶等互聯網金融主體之間的信任，是擺在立法者和監管者面前的迫切任務。因此，要以此為契機，加快推進我國征信制度建設，積極建構社會信用體系。

四、結語

互聯網金融“去中心化”的理念已在某種程度上改變了金融交易結構，代表了金融民主化和普惠金融的趨勢。同時，互聯網金融作為一個新興的金融業態，為探索金融創新的有效監管模式提供了一個難得的機遇。應當立足我國金融發展實際，把互聯網金融作為踐行創新性金融監管理念的試驗田，積極探索未來“新金融”監管的范式。自法律的視閾審視，理性而可行的做法即系統梳理其潛在的各種風險，厘清監管原則與邏輯，通過提供有效法律供給、完善征信體系、切實保護金融消費者合法權益、充分發揮各監管主體的監管職能等一系列措施進行適度、有效監管，為我國互聯網金融產業的發展鋪設良好的法制基礎，最終促進其持續、有序、穩健發展。

（責任編輯：張恩娟）

參考文獻：

[1][美]弗雷德里克·米什金.貨幣金融學（第九版）[M].北京：中國人民大學出版社，2011.

[2]曹金玲，唐文之.中國人民銀行證監會等七部門聯合調研互聯網金融立法或發軔[N].第一財經日報，2013-08-06.

[3]黃健青，辛喬利.“眾籌”——新型網絡融資模式的概念、特點及啟示[J].國際金融，2013（9）.

[4]中國人民銀行劃出互聯網金融兩條紅線.[EB/OL].[20

13-12-07，http：//news.xinhuanet.com/info/2013-12/07/c_13294

8469.htm.

[5]鄭寶利.正視互聯網金融帶來的挑戰[N].金融時報，2013-10-22.

[6]陳冬宇等.網絡借貸引入第三方征信的必要性探討[J].征信，2012（1）.

[7]張曉樸.互聯網金融監管十二原則[N].第一財經日報，2014-01-20.

[8]張莉.國外移動支何業務監管現狀分析與啟示[J].西部金融，2011（11）.