論國際商事仲裁程序中的“非國內化”理論

周悅

摘 要：“仲裁程序使用仲裁地法”是在傳統的國際商事仲裁中世界公認的原則。然而，隨著案件類型的逐漸復雜，當事人意思自治原則也在逐步強化，一種打破了傳統的“所在地”束縛的新的“非國內化”理論便漸漸出現于人前。本文擬從產生原因，內容，存在的爭議等方面來闡述該理論，希望能夠幫助完善我國的仲裁法。

關鍵詞：國際商事仲裁：“非國內化”理論；仲裁程序

一、國際商事仲裁“非國內化”理論的內容

“非國內化”理論產生的最根本原因是當事人意思自治原則被得到充分尊重與承認。在傳統的國際商事仲裁中，當事人的意思容易受到國家司法的過分干預，當事人對于仲裁結果的可預見性和程序的保密也易被剝奪，而“非國內化”理論則恰恰倡導仲裁的自由化。此觀點最初由希臘教授查拉姆巴羅斯·弗拉基斯塔斯提出，隨后也相繼得到了不少學者的支持。這些學者將國際商事仲裁描述為是非國內的、無國籍的、非當地的和獨立或自治的，所以“非國內化”仲裁理論又稱“非當地化”仲裁理論、“浮動”仲裁理論。①

這些學者對該理論的主要描述有：仲裁地的國內法可能會不適宜國際商事仲裁，國際商事仲裁不應過多受到仲裁地國內法的限制，當事人以及仲裁庭均可以選擇適用仲裁地以外的程序規則作為規范國際商事仲裁的程序法；②并且所有仲裁法都應該具有平等效力，當事人或者仲裁庭在選擇中甚至可以排除任何特定的仲裁法的適用。……