論無(wú)被害人犯罪及其刑事政策*1

榮曉紅

(最高人民檢察院 法律政策研究室， 北京 100726)

一

“無(wú)被害人犯罪”概念最早出現(xiàn)于美國(guó)學(xué)者埃德溫·舒爾1965年出版的《無(wú)被害人犯罪》著作中。該書(shū)作者首次提出了“無(wú)被害人犯罪”即“人們有強(qiáng)烈的需要，主要在成年人之間依自由意志積極交換的行為，如果屬于不為社會(huì)承認(rèn)且被法律所禁止買賣的物品或服務(wù)，即構(gòu)成(無(wú)被害人犯罪)。”[1]14

在西方國(guó)家,“無(wú)被害人犯罪”主要是從刑法學(xué)意義上說(shuō)的，主要包括在輕罪和違警罪中。而在我國(guó)，對(duì)“無(wú)被害人犯罪”的界定，要區(qū)分不同的論域，分別從刑法學(xué)意義上和犯罪學(xué)意義上進(jìn)行界定。在刑法學(xué)意義上，“無(wú)被害人犯罪”是指違背倫理道德但法益侵害不明顯，表現(xiàn)為雙方自愿或自損，除本人外無(wú)直接個(gè)人被害人的刑事違法行為。而在犯罪學(xué)意義上，“無(wú)被害人犯罪”則是指違反倫理道德但社會(huì)危害性小，雙方自愿或自損，對(duì)象涉及違禁品或禁止服務(wù)，除本人外無(wú)直接個(gè)人被害人，除國(guó)家外無(wú)其他控告人的行為。刑法學(xué)意義上的“無(wú)被害人犯罪”概念的內(nèi)涵比犯罪學(xué)意義上的“無(wú)被害人犯罪”概念的內(nèi)涵要豐富，前者強(qiáng)調(diào)行為的刑事違法性、法益侵害性，后者則彰顯行為的社會(huì)危害性；犯罪學(xué)意義上的“無(wú)被害人犯罪”的外延則比刑法學(xué)意義上的“無(wú)被害人犯罪”的外延要廣，犯罪學(xué)意義上的“無(wú)被害人犯罪”除了包括刑法學(xué)意義上的“無(wú)被害人犯罪”外，還包括大量的違反行政法律、行政法規(guī)、違背社會(huì)主義道德的社會(huì)危害性較小的行為。……