建筑施工合同簽訂中常見問題分析與對(duì)策

徐鴻盛 劉廣益

摘 要:本文分析我國(guó)建筑行業(yè),工程施工合同管理中存在的主要問題 ,并提出加強(qiáng)施工合同管理的對(duì)策和方法 ,通過審查建筑施工合同,發(fā)現(xiàn)合同中存在的主要的不符規(guī)范的問題、并從根本上改變施工合同管理的現(xiàn)狀 ,減少合同中的錯(cuò)誤 ,提高合同的使用效率 ,提高我國(guó)工程施工現(xiàn)場(chǎng)管理水平。

關(guān)鍵詞：建筑施工；合同簽訂； 問題； 對(duì)策

中圖分類號(hào)： TU7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A

建筑工程項(xiàng)目部是工程建筑項(xiàng)目施工管理的機(jī)構(gòu)，是施工建設(shè)的過程中主導(dǎo)，代表施工企業(yè)履行《建設(shè)工程施工合同》。建筑工程項(xiàng)目部自施工合同簽訂時(shí)成立，至工程竣工驗(yàn)收交付使用時(shí)終止。建筑工程管理的水平，直接關(guān)系到該企業(yè)的效益和形象。但是很多施工企業(yè)在項(xiàng)目的管理上存在很多漏洞，尤其是法律意識(shí)淡薄，對(duì)施工的法律意識(shí)淺，因而最終導(dǎo)致糾紛產(chǎn)生，給施工企業(yè)造成無法彌補(bǔ)的損失。通過對(duì)我國(guó)建設(shè)工程項(xiàng)目施工合同常見問題的分析和研究,就合同在執(zhí)行過程中出現(xiàn)的問題提出了相應(yīng)的方法與措施,提高我國(guó)建筑施工企業(yè)的管理水平,促進(jìn)建筑工程的健康發(fā)展。

1、法律意識(shí)淺薄，合同簽訂不規(guī)范

建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣和履約時(shí)間長(zhǎng)。因此，客觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密，盡可能做到面面俱到。在實(shí)際工作中，甲、乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗(yàn)，簽訂的合同中要求不夠明確導(dǎo)致多種問題的出現(xiàn)。現(xiàn)今的建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同的時(shí)候，為了躲避業(yè)主的義務(wù)，不采用正規(guī)的合同，采取自制不規(guī)范的文本進(jìn)行簽定。通過自我的條件，對(duì)工程風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)嫁。等到工程竣工后，再進(jìn)行簽合的簽訂，這時(shí)的合同根本沒有約束作用。如在建設(shè)工程為了獲取高的利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項(xiàng)目而內(nèi)容不一致樣的合同，等到工程實(shí)施起來，只要涉及到經(jīng)濟(jì)利益，將導(dǎo)致建筑工程嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)糾紛和事故的發(fā)生。

建筑工程雙方忽視合同的嚴(yán)肅性，忽視了自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)的一切行為的最高準(zhǔn)則。實(shí)際上簽訂合同的雙方法律地位是平等的，在實(shí)際工作中，承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性，均以各自的經(jīng)濟(jì)利益為首，違背了合同的條款。因而導(dǎo)致工程經(jīng)濟(jì)糾紛.觸及雙方權(quán)利、不平等的現(xiàn)象。現(xiàn)今的合同多數(shù)條款是發(fā)包方制定，更多的是承包方的義務(wù)，忽視了業(yè)主的職責(zé)，缺乏對(duì)業(yè)主違約、賠償上有效的處罰條例。這是施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭(zhēng)議較多的原因。由于建筑界的激烈競(jìng)爭(zhēng)和不規(guī)范管理，很多施工隊(duì)伍的嚴(yán)重失衡，業(yè)主將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。承包商為了使自己的利益不受損失，就會(huì)偷工減料、非法轉(zhuǎn)包等方式，給工程建設(shè)帶來風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)策：建筑工程合同應(yīng)該由有資深的專業(yè)人士在場(chǎng)，不能隨意修改或變合同協(xié)議。工程合同是甲、乙雙方出具的關(guān)于工程中認(rèn)證的項(xiàng)目，合同涉及的內(nèi)容多，合同相關(guān)人士要有一定的專業(yè)技術(shù)知識(shí)、法律等知識(shí)。要設(shè)置建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，培養(yǎng)專業(yè)人士去管理合同，將合同管理簡(jiǎn)單地視為事務(wù)性的工作。深刻認(rèn)識(shí)到發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律和專業(yè)人員的支援會(huì)導(dǎo)致很嚴(yán)重的后果。合同管理是建筑施工管理的中心。也就是說建筑工程項(xiàng)目的實(shí)施和管理全部工作都可以歸入合同管理中去。合同管理可以作為其它工作的指導(dǎo)，對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施起總控制和引導(dǎo)的作用。在我國(guó)現(xiàn)代工程中，往往沒有合同意識(shí)，工程的整體目標(biāo)不明確，項(xiàng)目的總體管理不易控制，難以實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的最終目標(biāo)。合同管理作為項(xiàng)目部管理的重要的部分，必須融合于整個(gè)工程項(xiàng)目管理中。實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目的目標(biāo)，須對(duì)全部項(xiàng)目、項(xiàng)目實(shí)施的全過程和各個(gè)環(huán)節(jié)、項(xiàng)目的所有工程活動(dòng)實(shí)施有效的合同管理。

2、勞務(wù)分包主體不合法

施工單位與勞務(wù)單位簽訂了一份勞務(wù)分包合同，合同規(guī)定了勞務(wù)分包中的安全事故由勞務(wù)隊(duì)負(fù)責(zé)。但施工過程中，因?yàn)閯趧?wù)單位的管理不善，導(dǎo)致的工傷事故。依據(jù)合同約定，應(yīng)該由勞務(wù)隊(duì)去承擔(dān)賠償?shù)认鄳?yīng)的責(zé)任，合同明顯寫出這與總承包單位沒關(guān)系。但是當(dāng)打官司，法院會(huì)因?yàn)閯趧?wù)隊(duì)沒勞務(wù)分包資質(zhì)，而確認(rèn)雙方簽訂的勞務(wù)分包合同無效。根據(jù)合同的第五十六條的規(guī)定，無效的合同、被撤銷的合同自始沒法律的約束力。合同無效，因此合同中約定的內(nèi)容都無效。因此在勞務(wù)合同中約定出現(xiàn)的安全事故由勞務(wù)隊(duì)承擔(dān)責(zé)任的簽訂也無效。按照法律規(guī)定，總承包單位對(duì)承包工程項(xiàng)目安全管理的施工現(xiàn)場(chǎng)，負(fù)有全部安全管理責(zé)任。法院判決，最終由總承包單位承擔(dān)民工傷死的賠償及其他責(zé)任。當(dāng)然，這也是有理可依的，工程項(xiàng)目也只得認(rèn)可其最終的決議，總承包人對(duì)建筑工程的所有安全事故負(fù)有責(zé)任。由此可見簽證很多合同在建設(shè)工程行業(yè)中是無效的合同，及合同無效以后將產(chǎn)生的法律后果，因此對(duì)于建筑企業(yè)正確的處理合同糾紛，預(yù)測(cè)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生尤為重要。

對(duì)策：在建筑工程中，合同管理是整個(gè)項(xiàng)目管理的主導(dǎo)，施工單位和業(yè)主利益關(guān)系，都主要體現(xiàn)在合同上。對(duì)于建設(shè)施工合同管理及風(fēng)險(xiǎn)控制很重要。加強(qiáng)施工過程中合同的管理，擁有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，即使發(fā)現(xiàn)合同雙方發(fā)生的分歧，利用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益。從房地產(chǎn)項(xiàng)目簽訂的施工合同出發(fā)，積極分析和管理建設(shè)工程施工合同管理與風(fēng)險(xiǎn)控制。

3、分包合同條款不全面

（1）承包人沒有取得工程建筑施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí).

（2）施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義來承包管理工程。

（3）在進(jìn)行招標(biāo)時(shí)，未中標(biāo)的建設(shè)工程是無效的。

對(duì)策：所以在沒有勞務(wù)資質(zhì)的施工單位簽訂勞務(wù)合同是不被法律認(rèn)可的，因此在合同無效的情況下，以包工頭的名義簽訂簽的勞務(wù)分包合同就沒有作用、無效的。假如該施工隊(duì)伍有勞務(wù)資質(zhì)，那么簽訂勞務(wù)分包合同就屬于有效的，當(dāng)然他是不能用包工頭的名義來簽訂勞務(wù)分包合同。現(xiàn)今很多企業(yè)都違背了這點(diǎn)，忽視了合同的主體應(yīng)該是有資質(zhì)的施工隊(duì)，卻不是包工頭個(gè)體。

結(jié)論

建筑施工合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付資金的合同，施工合同具有合同的各條屬性，平等自愿原則、誠實(shí)信用原則等。建筑施工合同未關(guān)系到的問題，應(yīng)該參照合同法原則進(jìn)行分析處理。對(duì)涉及工程造價(jià)的下列事項(xiàng)的約定要尤為重視。

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