我國企業跨國并購中的知識產權調查

劉云波 余炳文

我國企業跨國并購中的知識產權調查

劉云波 余炳文

通過闡述知識產權調查在跨國并購交易中的重要性，分析我國企業跨國并購知識產權調查所面臨的主要問題，并總結發達國家跨國公司在跨國并購過程中相關知識產權調查的經驗，以為中國企業更好地實施走出去戰略提出經驗啟示。

跨國并購 知識產權 調查 價值評估

一、引言

我國企業跨國并購始于20世紀80年代中期，現已成為中國對外直接投資的重要方式之一。在企業的跨國并購過程中，知識產權由于在企業收益的貢獻份額逐年上升，受到越來越多的關注，很多企業通過兼并業務、購買股份、資產注入等并購重組方式，獲得有效、可靠的知識產權，它在提升企業核心競爭力、優化資源配置、降低生產成本以及在防范知識產權法律風險，保護企業自身合法權益等方面發揮越來越重要的作用。

知識產權調查是并購過程中鑒別知識產權，確保知識產權有效、可靠的重要手段。知識產權調查主要包括三方面內容：一是知識產權相關性或協同性調查，主要是考察知識產權與企業現有資產的相關性和互補性。相關性調查可以分析知識產權在并購企業中所能起到的作用，一般而言橫向并購既可以通過并購競爭對手的專利、商標等知識產權實現正向的協同效應，也可以實施防御性策略弱化競爭對手的知識產權應用，建立自身專利、商標的市場影響力以強化自身的競爭地位。縱向并購則是借助目標企業原有的生產技術、商標等知識產權，來延長并購企業產業鏈，起到優化產業布局，提升產業整合，發揮產業鏈優勢的作用。二是知識產權價值評估，主要是測算和分析并購資產中知識產權價值的大小，以便于收購方在并購過程中能夠清楚和了解目標企業知識產權的真正價值，并購中的價值評估研究已經較為成熟a湯姆·科普蘭、蒂姆·科勒、杰克·默林：《價值調查——公司價值的衡量與管理》第3版，電子工業出版社2002年版。。三是知識產權法律調查，它更多的是關注目標企業所在國對并購有關法律法規的規定，需要調查所在國的各項法律規制，包括各類涉及安全的審查、調查程序等并關注法律法規未涉足的風險，以及法律未禁止規定和政策穩定性、連續性等問題。

我國過去以引進國外早已成熟的技術為主，這雖然有效地幫助企業形成了一定的制造能力和技術水平，卻很少給中國企業帶來持續性的競爭優勢，通過跨國并購卻可以讓企業在很短時間為企業取得有戰略地位的核心技術，實現質的飛躍。然而，在我國企業海外并購擴張過程中，對目標企業知識產權調查過程中的問題也不可忽視，存在諸如對技術等知識產權估價過高，對國外的并購規定和制度不甚了解，沒有對目標企業進行詳盡的盡職調查以及對目標知識產權與企業現有資產的相關性和互補性考慮不足，不了解目標企業的知識產權的交叉許可機制導致難以有效發揮并購所帶來的協同效應等問題。這些問題的存在導致中國企業實施跨國并購時，沒有充分發揮知識產權作用。

本文將圍繞中國企業跨國并購知識產權調查面臨的問題和發達國家跨國公司跨國并購過程中知識產權調查經驗展開論述，為中國企業更好地實施走出去戰略提供經驗啟示。

二、我國企業跨國并購知識產權調查面臨的問題

近年來，在全球的經濟活動中，跨國并購的總額和成交案例數大幅度增長，促進了跨國公司在不同市場的進入能力和資源的有效配置。但由于我國跨國并購起步較晚，企業在客觀上缺乏跨國并購的經驗，在對企業并購條件以及并購對象的認識上還停留在簡單的價值判斷階段，特別當并購活動涉及到知識產權時，在調查、運作、整合等方面遇到一些問題。本文選取1992年至2013年中國跨國并購的123個案例為研究對象，分析并購的特點及知識產權調查存在的問題。

（一）被并購企業（業務）以傳統企業（業務）為主，知識產權缺乏世界領先技術水平

統計從1992年至2013年中國跨國并購主要的123個案例來看，涉及傳統產業中的制造業有32個，金融業有19個，石油有19個，鋼鐵（有色）有18個， 電力7個，其他建筑、紡織、醫藥等有15個，代表新興產業的IT產業13個，占比不到11%（見表1）。進一步分析發現，多數企業仍以并購境外中小企業或大型企業的部分業務為主，，所獲取的知識性資產并不具有很重要的戰略意義，績效提升往往依靠企業已有的規模經濟的擴大所導致，而并非來自具有知識產權資產的使用和管理所帶來的協同效應。

（二）并購模式逐步多元化，目標企業所在地區的環境是知識產權調查風險的主要因素

在123個并購案例中，縱向并購的案例有12個，混合并購案例僅有3個，其余105個全部是橫向并購，從并購時間分布看，在2000年之前，縱向并購和混合并購占比約為10%，在2000年以后發生的案例中，縱向并購和混合并購案例比例提高到12%，說明并購由橫向并購為主逐步向縱向并購、混合并購延伸。

在中國企業跨國并購過程中，企業面臨的風險因素主要有戰略風險、法律風險、政治風險、市場風險、財務風險以及運營風險等。其中最突出的是戰略風險、政治風險和法律風險和財務風險。戰略風險體現在中國企業自身的知識產權創造和保護意識以及是否提前做好跨國并購中的知識產權申請、收購、轉讓、許可等方面的規劃和布局的計劃和實施方案。政治風險與當地政府對外資并購相關政策和行業的國家戰略地位有關，中海油集團對尤尼科公司的收購案就是由于美國出于政治目的否決了項目收購。在法律風險方面，當中國企業走出國門，進入知識產權法律體系健全的發達國家并購時，對所在國知識產權相關法律和法規的不了解會導致額外的風險，如浙江華立并購了飛利浦CDMA無線通信部門幾乎所有的600項CDMA核心技術專利，但華立未做技術情報的盡職調查，導致無法間接獲得飛利浦擁有的高通CDMA專利技術，原因是飛利浦與高通之間關于CDMA芯片有一系列交叉協議和授權協議。在財務風險方面，由于不同背景下的國家制度差異、文化差異，造成了跨國并購中雙方的財務系統不匹配、稅收漏洞及其他未登記風險、有形與無形資產的定價、融資成本等財務風險。

（三）并購主體逐步多元化，并購對象的抵制情緒是并購知識產權的障礙之一

隨著中國企業主體不斷地多元化，海外并購中的主體也呈現了多元化的趨勢，過去以國有企業為主的現象發生了變化，一些民營企業也走出國門實施跨國并購。根據案例分析，2000年以前的7例并購案例中，僅有北京石基信息技術公司的收購是作為非國有（國有控股）并購方企業，占比14.3%，2000年及以后的116例并購中，有34家企業為非國有（國有控股）的并購方，約占并購案例的29.3%，比例較以前明顯上升。說明非國有（國有控股）企業在并購案例中得到提升。

在中國企業跨國并購的過程中，發達國家對員工利益維護的意識都比較強，談判過程較曲折，甚至幾年無法達成一致意見，某些國家的國民有排斥全球化的意識，他們認為并購會加劇并購雙方國家間的貧窮和不平等，會破壞環境與當地的風俗文化，并且會使本國有價值的知識和技術外流，對國家競爭力和國家安全有負面影響，因此不歡迎外國資本、產品進入當地市場。這類不良情緒在京東方收購韓國現代電子生產線和上汽集團控股韓國雙龍的并購過程中造成了極大的負面效應。

（四）并購動因多樣化，與并購利益相關者在知識產權上的合作面臨挑戰

隨著中國企業日益成熟及國際化速度的加快，中國企業海外并購的動因也是多樣的，從并購動因看b有的案例并購動因是多方面的，為了分析問題的方便，這里只選取了并購企業的主要目的。，在123個并購案例中，為了拓展市場的有42例，占比34%，其次依次是技術和資產、自然資源和進入資本市場，案例數分別為36個、31個和14個，占比分別為29%、25%和12%，說明跨國并購的動因是多方面的。

不論并購的動因是針對目標企業的技術和資產，還是被并購企業所在國存在的有待進一步拓展的廣大潛在市場和豐富的能為并購企業的生產提供相對低成本的自然資源，相關專利、商標和非專利技術等知識產權的使用和合作也會有不同的選擇以及各方利益的不同考慮，與目標企業就知識產權資產的管理和運用能否達成妥協將成為實現并購的基礎。萬向集團曾經進行過一項涉及1000多萬美元凈資產的海外企業收購，經過半年的談判，收購價已經降到了600萬美元，但是在談判的過程中，由于文化、制度上的差異，雙方在對知識產權的認知和使用上的分歧較大，雙方對未來發展中的管理方式、方法等沒有找到很好的契合點，最后收購未成功。

（五）并購形式多樣化，對知識產權價值評估缺乏時效性和戰略意義上的思考

在并購的123個案例中，有55例是通過購買股份的形式實施并購，占總案例的44.7%，通過購買業務部門或者技術、資產的有24個，占總案例的19.5%，其余的35.8%則是購買被并購企業整體資產，說明并購的形式多種多樣，其中購買股份是并購的主要形式，其次是企業為了較快進入新的市場，并購企業整體資產以達到擁有其所占有市場的目的，最后是企業根據自身發展需要，并購某個企業的一個部門或者技術資產，獲得并購企業發展急需的技術、銷售網絡等。

在并購知識產權價值評估過程中，評估往往采用的是靜態評估，一旦確定了評估基準日，評估價值就是該基準日的價格，但并購的談判時間較長、不確定因素較多，就會造成實施并購的日期與評估基準日相距較遠，評估結果缺乏時效性。同時，如何合理發揮知識產權資產的協調作用，需要并購企業結合自身情況和對目標企業知識產權的技術發展階段和權利狀況進行分析，建立系統的知識產權整合計劃以實現并購后企業的發展戰略，這一點在電子產品和IT高科技產品的并購過程中表現的尤其明顯。企業并購后，被并購企業的知識產權有兩個需要整合，一是被并購企業的知識產權與并購企業知識產權的整合，兩者的整合反映在資產層面和技術層面，整合的目的是實現知識產權資源的有效利用和技術的提升和升級。二是并購企業的知識產權戰略與企業發展戰略的整合，對走出去進行全球競爭的中國企業而言，知識產權的競爭絕不是簡單地按照自身的邏輯進行運作，更應該認識到，知識產權是全球市場的實力和勢力博弈中重要的競爭工具和手段。長期以來，我國企業對于知識產權的重視不足，導致在跨國并購過程中往往較難拿出完善的知識產權整合規劃，對并購中知識產權戰略缺乏明確的認識，簡單通過并購強勢品牌成為世界認可的優秀企業的方式并沒有起到積極的效果。目前許多公司往往只有正確的并購戰略，卻沒有成功地整合知識產權戰略。

三、發達國家跨國公司跨國并購知識產權調查的經驗

通過分析發達國家跨國公司的并購案例，發現這些并購企業既有整體的知識產權戰略規劃，也有完善的知識產權調查機構和價值評價體系，這些對我國企業實施走出去戰略具有借鑒意義。

（一）并購企業制定整體知識產權戰略規劃

跨國公司深刻認識到知識產權在其全球擴張中的重要性，建立了系統化的知識產權戰略，以使跨國公司面對全球市場競爭保持自身的競爭優勢，跨國公司不僅可以利用技術等知識產權的優勢提升產品的競爭力，獲得良好的產品聲譽，還可以利用知識產權的保護條款獲得不菲的轉讓使用費。跨國公司知識產權戰略主要包含以下三個方面：一是依托自身優勢進行大規模技術創新，獲取盡可能多的專利，擁有專利優勢是企業參與市場競爭的基礎。二是以知識產權國際化為背景，通過與相關產業的知識產權所有人建立知識產權的交叉許可機制，以控制和轉讓相結合進行專利等知識產權的保護和產業運用，持續創造價值。知識產權不再僅僅為了保護技術創新而存在，而是被看作利潤來源的一部分。三是積極參與相關國際技術標準的制定，構建自身在國際標準制訂過程中的影響力，通過研究技術標準的發展狀況和趨勢，建立自己的技術壁壘體系和后續相關技術的控制力，并通過不斷提高技術標準的開放程度、市場對新技術的認可度，增強其在技術市場和整個產業的影響力。

因此，對跨國并購進行知識產權調查的出發點都是跨國公司的發展戰略的有機組成部分，以公司的發展戰略為出發點，慎重選擇目標企業和制訂相應的知識產權發展戰略，跨國公司國際戰略的這一特征在它們拓展中國市場的過程中早已顯現c焦捷：《兩大戰略的契合點:知識產權戰略與中國“走出去”戰略》，載《清華大學學報(哲學社會科學版)》 2008年第S2期。。

（二）將知識產權價值評估作為成功并購的基礎

根據商務部2012年資料顯示，全球只有不到25%的并購計劃是成功的，協同效應是并購戰略追求的目標，而知識產權和企業資產的相關性是協同效應發揮作用的基礎，所以在以知識產權為目標的并購過程中知識產權價值評估就顯得十分必要，其將在很大程度上決定并購的成敗，因此選擇那些與自己核心業務密切相關的收購目標會提高并購計劃的成功率。在對被并購企業進行評估時，首先應該注重企業業務組合知識產權和資源資產的相關性。企業通過并購實現戰略擴張的時，不僅要關注涉及知識產權的產品、客戶或者管理資源能夠在新的業務領域得到應用，也要在新的業務領域與并購資源資產形成協同效應。

知識產權價值評估主要包括兩個方面，一方面是有形資產的價值，這是看得到的價值；另一部分是潛在的價值，主要是考慮知識產權并購在未來可能給企業帶來的協同效應和潛在的價值。所以在并購過程中，對于資源資產和知識產權協同性的價值評估就主要針對后者，鑒于其未知性，所以需要謹慎的實施評估計劃。企業可能為此付出較高的價格，但也可能因低估知識產權價值而支付了較低價格，較高價格和較低價格需要依據未來的市場確定，因為影響潛在的協同效應的因素也是多方面的，但是有效的協同性價值評估總是能夠為知識產權價值評估提供參考。

（三）充分發揮知識產權調查中中介機構的作用

跨國并購是一種復雜的投資活動，且并購過程中涉及方方面面的專業知識。因此，僅靠并購企業自身是難以完成的，它需要許多中介機構提供服務，主要涉及到戰略、財務和法律等方面的調查，戰略咨詢顧問協助企業發現潛在的目標，律師事務所提供法律方面的咨詢，投資銀行、價值評估機構或者會計師事務所等機構提供財務咨詢等。

收購者就是戰略制定者，要想實現成功的收購，就要依靠各個中介機構的大力協助。按照國際跨國并購的經驗，在并購交易的各個階段中介機構都發揮了重要的作用d王志東：《并購美國》，中信出版社2007年版。。并購的交易程序包括戰略確定、目標篩選、盡職調查、價值評估以及交割，最后是并購之后的整合。其中投資銀行或者價值評估機構可以幫助企業了解并購目標，收集目標企業的信息以及相關知識產權的情況，通過常用的或特定的評估方法分析相關企業和知識產權資產價值的大小。管理咨詢公司更加關注戰略，即知識產權的戰略相關性，從戰略制定開始，到后來的并購實施階段，始終從公司管理層的角度，審視并購過程中各個階段價值創造的過程。會計師事務所則與上面兩者的關系是互補的，通過財務盡職調查，分析購買目標的財務狀況，律師事務所進行的法律盡職調查就是要明確這些知識產權內容的法律狀態，確保專利等知識產權的法律影響因素，包括知識產權的類型及法律狀態、保護范圍、侵權判定條件等方面。

因此在對知識產權進行調查過程中，并購和事后整合的過程需要進行動態的分析和調查，跟蹤其核心價值影響因素和適用性的變化狀況，詳細了解目標企業知識產權的在并購前后的權利和利用狀況以及與本公司戰略的互補性， 從而在競爭中獲得最佳的并購利益。

This article illustrated the importance of intellectual property survey in cross-border M&A transactions, analyzed the primary problems faced by Chinese enterprises on the survey and assessment of intellectual property in international M&A, and summarized the experience of multinational companies in developed countries on related survey and assessment of cross-border M&A intellectual property, which provides advises for Chinese enterprises to better implement the "going out" strategy.

cross-border M&A transactions; intellectual property; survey; valuation assessment

劉云波，中南財經政法大學博士研究生，普華永道評估咨詢業務總監余炳文，博士，江西財經大學經濟學院講師