投融資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目法律風(fēng)險防控

【摘 要】根據(jù)項目融資管理的基本理論，結(jié)合基礎(chǔ)設(shè)施項目投融資實踐，對基礎(chǔ)設(shè)施項目投融資的基本特點進(jìn)行了系統(tǒng)的分析，同時在對投融資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目的風(fēng)險識別和評價的基礎(chǔ)上提出法律風(fēng)險防范的措施。

【關(guān)鍵詞】投融資；基礎(chǔ)設(shè)施；風(fēng)險防控

隨著經(jīng)濟(jì)、社會的發(fā)展，基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)產(chǎn)生了巨大的需求。但基礎(chǔ)設(shè)施項目投融資由于具有潛在風(fēng)險大、項目投融資過程中不可預(yù)見的因素多等特點，項目參與各方均不可避免地面臨著各種風(fēng)險，如果不加防范，很可能會影響該項目的順利進(jìn)行，甚至釀成嚴(yán)重的后果，因而比其他類投資更需要一種合理、有效、的風(fēng)險估算、分散和化解機(jī)制，本文通過分析和研究提出針對投融資基礎(chǔ)設(shè)施項目的法律風(fēng)險防控措施。

1、基礎(chǔ)項目投融資的特點

1.1 社會公益性

基礎(chǔ)設(shè)施一般是涉及國計民生的基礎(chǔ)性設(shè)施或服務(wù)，其建設(shè)、經(jīng)營質(zhì)量的好壞關(guān)系到人民的生活和各行各業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，會造成相當(dāng)廣泛的社會影響。積極的公益效用可以被基礎(chǔ)設(shè)施的使用者或服務(wù)購買者所享用，也可以通過外在性發(fā)揮作用。

1.2 項目導(dǎo)向性

基礎(chǔ)項目融資一般依賴于項目的現(xiàn)金流量和資產(chǎn)而不是依賴于項目的投資者或發(fā)起人的資信來安排資金的融通。基礎(chǔ)項目融資合同中的貸款數(shù)量、融資成本以及融資結(jié)構(gòu)的設(shè)計一般都是與項目的預(yù)期現(xiàn)金流量和資產(chǎn)價值直接聯(lián)系在一起的，因而基礎(chǔ)項目的貸款方一般把注意力放在項目在投資期間能夠產(chǎn)生多大的現(xiàn)金流量用于還款之上。

1.3 表外融資性

基礎(chǔ)設(shè)施項目一般投資規(guī)模巨大，建設(shè)周期和投資回收期都比較長，在項目公司從事超過自身規(guī)模的項目投資，或者同時進(jìn)行幾個大型項目的開發(fā)時，如果各項目的貸款安排全部反映在公司的資產(chǎn)負(fù)債表上，很有可能造成公司的資產(chǎn)負(fù)債比失衡，超過銀行所能接受的安全警戒線。對于上市公司來說，資產(chǎn)負(fù)債比率的惡化可能導(dǎo)致公司市值下降。如果這種情況長期無法改善，公司將很難籌措到新的資金。而非公司負(fù)債型融資由于無需在資產(chǎn)負(fù)債表中進(jìn)行反映，因而可以在很大程度上避免這一問題。

1.4 融資結(jié)構(gòu)多樣性

在基礎(chǔ)設(shè)施項目融資中，可運(yùn)用靈活的、多樣化的信用結(jié)構(gòu)將貸款的信用支持分配到與項目相關(guān)的各個項目關(guān)聯(lián)方面。在市場方面，可通過與項目投資的參與各方簽訂長期購買合同的方式，獲得一種穩(wěn)定的、合符貸款銀行要求的項目產(chǎn)品長期銷售合同，來為項目融資進(jìn)行強(qiáng)有力的信用支持。

在建設(shè)期，為減少風(fēng)險，可要求項目施工方提供固定價格、固定工期的施工合同，也可要求工程設(shè)計方提供工程技術(shù)支持等。在原材料和能源供應(yīng)方面，可以要求供應(yīng)方在價格上根據(jù)項目產(chǎn)品的價格變化設(shè)計一定的浮動公式，以保證項目的最低收益。上述措施都可成為項目融資的強(qiáng)有力信用支持，提高項目的債務(wù)承受能力，減少融資對借款人資信及其他資產(chǎn)的依賴程度。

2、項目融資風(fēng)險分析和評估

為了妥善地安排基礎(chǔ)項目融資，在項目的具體特性以及技術(shù)、財務(wù)可行性分析的基礎(chǔ)上，還必須對項目進(jìn)行風(fēng)險分析，對有關(guān)的風(fēng)險因素作出評估。

風(fēng)險評價的過程涉及兩個步驟：①確定用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)測定項目的經(jīng)濟(jì)效益。②通過與所選定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行比較，判斷各種因素對項目的影響程度。

按照系統(tǒng)工程的方法，可以將一個基礎(chǔ)設(shè)施項目視為一個開放的獨立系統(tǒng)，并將系統(tǒng)的凈輸出值規(guī)定為項目融資期間的凈現(xiàn)金流量。運(yùn)用可行性分析方法中的項目現(xiàn)金流量模型可以對影響項目經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度的各種因素的變動風(fēng)險性作出準(zhǔn)確的數(shù)量化描述，為項目融資的方案設(shè)計，包括股本、債務(wù)比率、債務(wù)形式、期限、信用保證形式等，獲得重要的數(shù)據(jù)支持。

對于基礎(chǔ)項目投資來說，完成融資安排僅僅是成功的開始。在安排融資過程中對項目風(fēng)險所作出的分析和判斷是建立在各種假設(shè)的基礎(chǔ)之上的，而在項目的建設(shè)和生產(chǎn)階段，如何降低和減少各種風(fēng)險要素對項目經(jīng)營的影響，最大限度地保證項目的成功，則是項目投資者也是融資各方需要共同面對和解決的實際問題。

3、投融資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目法律風(fēng)險防控措施

3.1 提高風(fēng)險評估意識

基礎(chǔ)設(shè)施項目風(fēng)險評估是在項目投融資中通過建立和使用現(xiàn)金流量模型，運(yùn)用項目經(jīng)濟(jì)評價指標(biāo)對項目的價值和風(fēng)險做出定量分析和評價，因而風(fēng)險評估具有客觀性和科學(xué)性。對項目風(fēng)險做出正確的分析，才能找出控制項目風(fēng)險的方法和途徑，需加強(qiáng)投融資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目的風(fēng)險評估意識。

風(fēng)險評估可以從定性分析和定量分析兩方面入手，定性分析主要有專家打分法和層次分析法，定量分析主要有敏感性分析法、統(tǒng)計分析法、決策數(shù)分析法和模擬分析法[4]。有效的項目風(fēng)險評價方法一般采用定性與定量相結(jié)合的系統(tǒng)方法。

3.2 把握原則加強(qiáng)風(fēng)險管理

項目的風(fēng)險處理應(yīng)掌握好以下原則：一是最佳控制原則，當(dāng)項目風(fēng)險由公共和私人兩個部門共同承擔(dān)，并由雙方各自控制自己最有能力控制的風(fēng)險時，風(fēng)險就被適當(dāng)?shù)剞D(zhuǎn)移了。二是風(fēng)險過失原則，風(fēng)險由誰的過失引起由誰承擔(dān)。三是風(fēng)險與機(jī)會并存原則，對風(fēng)險的分配應(yīng)該考慮到機(jī)遇，有利于調(diào)動風(fēng)險承擔(dān)者的積極性。由于具體項目內(nèi)容不同，具體項目階段不同，風(fēng)險管理方法也不同。

風(fēng)險管理的一個重要的內(nèi)容就是對風(fēng)險的監(jiān)督，在風(fēng)險監(jiān)督的實施過程中，一旦識別出新的風(fēng)險，就有必要進(jìn)行風(fēng)險的再評價，并且在項目的每個里程碑點上以及每個階段的轉(zhuǎn)換期也應(yīng)該進(jìn)行簡要的風(fēng)險再評價。風(fēng)險監(jiān)督的過程不僅是風(fēng)險處理的實施，而且通過風(fēng)險監(jiān)督可以達(dá)到總結(jié)經(jīng)驗，吸取教訓(xùn)，改進(jìn)工作的目的。

3.3法律風(fēng)險防控措施

基礎(chǔ)設(shè)施項目可以通過簽訂各種協(xié)議降低或轉(zhuǎn)移項目融資風(fēng)險，通過各種類型的法律契約和合同將與項目有關(guān)的各方利益結(jié)合起來共同承擔(dān)和分擔(dān)風(fēng)險，這可以作為控制和轉(zhuǎn)嫁項目商業(yè)貸款風(fēng)險的重要手段和措施。

（1）通過簽訂完工擔(dān)保協(xié)議避免完工風(fēng)險。為了限制和轉(zhuǎn)移項目的完工風(fēng)險，可以通過在工程合同中引入若干完工擔(dān)保條件將大部分完工風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承建商，使自己承擔(dān)的風(fēng)險減少到最低限度，同時由于項目是由具有較高資信和經(jīng)驗豐富的承建商來承擔(dān)，也有助于增加貸款銀行對項目的信心。

（2）通過項目公司與項目產(chǎn)品的買方或項目設(shè)施的使用方簽訂“無論提貨與否均需付款”和“提貨與付款”合同為項目的收益提供保證。項目融資要求必須具有長期的產(chǎn)品銷售協(xié)議作為融資的支持，這種協(xié)議的合同買方可以是項目投資者本身，也可以是對項目產(chǎn)品有興趣的具有一定資信的任何第三方。通過這種協(xié)議安排，合同買方對項目融資承擔(dān)了一種間接的財務(wù)保證義務(wù)，“無論提貨與否均需付款”和“提貨與付款”合同是這種協(xié)議的典型形式。

（3）通過簽訂長期的能源和原材料供應(yīng)合同，預(yù)防和消除項目的能源和原材料風(fēng)險長期的能源和原材料供應(yīng)協(xié)議是減少項目能源和原材料供應(yīng)風(fēng)險的一種有效方法。在一些情況下，可以進(jìn)一步將供應(yīng)協(xié)議設(shè)計成“供貨或付款”類型的合同，這樣項目的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度就能夠得到更強(qiáng)有力的支持。

（4）通過保險降低項目公司的風(fēng)險。為了降低項目公司和承包商的風(fēng)險必須為融資項目建立全面的保險保障體系，對主體工程、設(shè)備以及直接投入的人、財、物等可能出現(xiàn)的意外傷害、資產(chǎn)損害、設(shè)備故障等情況及相應(yīng)發(fā)生的損失進(jìn)行投保，也可以投保政治風(fēng)險保險，以使風(fēng)險得到有效的分散和轉(zhuǎn)移。

（5）通過政府書面保證，降低項目的政治風(fēng)險。在我國，政府機(jī)構(gòu)是要參與批準(zhǔn)和管理基礎(chǔ)設(shè)施項目的，因而政治風(fēng)險不容忽視。項目公司應(yīng)盡量嘗試向我國政府機(jī)構(gòu)尋求書面保證，這里面包括政府對一些特許項目權(quán)力或許可證的有效性及可轉(zhuǎn)移性的保證，對外匯管制的承諾對特殊稅收結(jié)構(gòu)的批準(zhǔn)等一系列措施。