應對合同解除

王登山 律師

應對合同解除

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問題

問：發包人通知解除合同，承包人如何應對

北京龍山開發公司將其開發的某住宅小區發包給太極建設工程有限公司承包施工，雙方簽訂有備案的中標合同即建設工程施工合同。在施工過程中，承包人認為2003年1月份之前發包人拖欠工程進度款4500萬元，發包人則認為其按合同不欠工程進度款，為此雙方發生對合同理解上的差異。2003年2月起，承包人以拖欠工程款嚴重為由停工。發包人在勸說復工無果的情形下，于2013年6月底發出解除合同通知書，要求解除雙方合同。請問工程承包人怎么辦？

律師觀點

1.承包人的第一要務是決定是否同意解除合同

作為工程承包人，在收到發包人解除建設工程施工合同通知書后，第一要務是盡快盡早決策，是否同意解除合同，再采取相應措施。選擇同意還是不同意解除合同，承包人主要考慮二個因素，一是發包人解除合同是否符合合同約定？二是承包人是否愿意、客觀上是否可能繼續施工？

2.發包人解除合同是否符合合同約定

承包人應根據合同條款，根據雙方履行合同的實際情形，判定發包人解除合同的行為是否符合合同約定？換言之，發包人解除合同有無道理？是發包人違約、還是承包人違約？還是雙方都違約？哪一方違約在先？哪一方的違約嚴重？一方雖然有違約行為，但是否到了必須解除合同的地步？等等。

具體到本案就是，發包人是否拖欠承包人巨額工程進度款？如果拖欠，則承包人停工有道理，發包人違約且無權解除合同；承包人可選擇不同意解除合同。如果不拖欠進度款，則承包人擅自停工違約，發包人有權解除合同，承包人只能選擇同意解除合同，且要承擔違約責任。

3.承包人是否愿意繼續施工或客觀上有無可能

如果發包人解除合同是不符合合同約定條件的，是發包人違約，但承包人如根據履行合同的實際情況，認為無法與發包人繼續合作，或內心不愿意繼續施工，那么承包人仍可以選擇同意解除合同，并追究發包人違約責任。

4.承包人選擇同意解除合同后怎么辦

承包人選擇同意解除合同后，應當就下列事項立即與發包人協商，協商不成的及時向法院起訴或按合同約定申請仲裁：

現場已完工程量如何計量計價？工程款如何結算、如何支付？現場的設備、周轉材料、材料的如何處理？工人提前退場往返費用的補償？等等。如果雙方不能對現場已完工程量進行簽字確認，承包人應注意現場證據的收集與保護！

另外，承包人應在時間上先于發包人到中級法院起訴，否則被動。根據司法實踐，發包人往往在工程所在地基層法院起訴，要求承包人先退場交付工程，而對幾千萬工程款拖欠問題只字不提。而對訴爭幾千萬的工程款糾紛，至少應在中級法院以上法院管轄?；鶎臃ㄔ褐荒軐徖硎欠裢藞?，顯然對承包人不利。

5.承包人選擇不同意解除合同后怎么辦

承包人不同意解除合同的，根據合同法第96條規定可以請求人民法院確認解除合同的效力。承包人應當在合同約定的異議期限內或收到解除合同通知之日起三個月內，向法院起訴。

北京大成律師事務所