生產、銷售偽劣產品罪的司法認定問題探討

盧焱

摘要：在破壞社會主義市場經濟的犯罪中，生產、銷售偽劣產品罪是多發且危害嚴重的犯罪，在司法實踐中產生的問題和爭議也比較多。本文著重探討本罪在司法認定中關于客觀構成要件、一罪與數罪等問題。

關鍵詞：生產 銷售偽劣產品罪 司法認定

一、概述

根據我國刑法第一百四十條的規定，生產、銷售偽劣商品罪，是指生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品，銷售金額在5萬元以上的行為。生產、銷售偽劣產品罪是法定犯，又稱行政犯，以違反一定的行政法律法規為前提條件，本罪主要是違反了《產品質量法》和《消費者權益保護法》。根據2001年最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品 刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規定，“在產品中摻雜、摻假”，是指在產品中摻入雜質或者異物，致使產品質量不符合國家法律、法規或者產品明示質量標準規定的質量要求，降低、失去應有使用性能的行為。此處的“降低、失去應有使用性能的行為”，筆者認為基于刑法的謙抑性，應理解為產品的使用性能明顯降低。“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產品冒充具有該種使用性能的產品的行為。一般情況下，“雜”質是原產品所含有的，但與原產品在外形、顏色上差別很大，而“假”則恰恰相反，與原產品在外觀上有相同或相似的特點。不法生產者、銷售者正是利用“雜”、“假”的這些特點來欺騙消費者的。 “以次充好”，是指以低等級、低檔次產品冒充高等級、高檔次產品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產品的行為。“好”和“次”是指同種產品的不同質地等級而言的，不是合格不合格而言，因此質“次”不一定是不合格的。“不合格產品”，是指不符合《中華人民共和國產品質量法》第二十六條第二款規定的質量要求的產品。

本罪要求銷售金額在5萬元以上，銷售金額是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入，包括成本和利潤。對此學界存在不同的論點，有人認為應以非法經營額取代現有的銷售金額，作為評價生產、銷售偽劣產品罪的標準。有人認為應統一以貨值金額作為定罪量刑的標準。有人認為應以違法所得數額取代銷售金額。筆者認為，銷售金額有其合理性，銷售金額反映了行為人生產、銷售偽劣產品的模式、行為持續時間、危害范圍以及行為人的主觀惡性，從而具體肯定了犯罪的本質是侵犯合法權益，而非犯罪人的獲得利益。而且，這種規定具有可操作性，便于司法機關準確認定和處罰犯罪。

二、罪數的認定

（一）一罪

1.法條競合

作為我國刑法中破壞社會主義市場經濟秩序罪中的第一個罪名，本罪具有“口袋罪”的特點，與第一百四十一條到第一百四十八條構成法條競合的關系。根據特殊法優于普通法原則，如果生產、銷售特殊的偽劣產品，同時符合第一百四十一條到一百四十八條規定的構成要件的，則構成一罪，僅以特殊法定罪處罰。值得注意的是，某些生產、銷售特殊偽劣產品的犯罪將“造成嚴重后果”或“對人體健康造成嚴重危害”規定為犯罪的構成要件，對于生產、銷售此類特殊偽劣產品但無嚴重危害后果而不構成這些犯罪的，如果銷售金額在5萬元以上，應以生產、銷售偽劣產品罪論處。

2.想象競合犯

生產、銷售偽劣的國家專賣物品，如生產、銷售偽劣卷煙的行為，同時觸犯兩個罪名，構成生產、銷售偽劣產品罪和非法經營罪的想象競合犯，應從一重罪處罰。這里的從“重”是看同一法定刑幅度的最高刑。

3.牽連犯

上述司法解釋第十條規定，實施生產、銷售偽劣商品犯罪，同時構成侵犯知識產權、非法經營等其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。如生產、銷售假冒他人注冊商標的偽劣產品，手段行為時假冒他人注冊商標，目的行為是生產、銷售偽劣產品，構成牽連犯，應從一重罪處罰。假冒他人的品牌、產名、產地等行為，需要具體考察產品的質量是否偽劣，如果質量合格，則構成侵犯注冊商標罪一罪，如果質量不合格，則同時構成生產、銷售偽劣產品罪和侵犯注冊商標罪，從一重罪論處。

4.連續犯

連續犯是指行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續實施數個獨立的犯罪行為，觸犯同一罪名的情況。如果行為人連續實施了數個生產、銷售偽劣產品行為，則只按一罪處理，偽劣產品的銷售金額或者貨值金額累計計算。必須注意的是行為人生產、銷售的產品必須是同種的產品，如上述特殊產品以外的產品，或特殊產品之一。如果多次生產、銷售的不同種偽劣產品，例如普通產品和特殊產品、不同的特殊產品，應當構成數罪。

（二）數罪

數罪的情況主要有以下三種。第一，實施了刑法第一百四十條至第一百四十八條規定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構成生產、銷售偽劣產品罪和妨害公務罪數罪并罰。第二，生產、銷售兩種以上偽劣產品，觸犯不同罪名的應當數罪并罰，如同時生產、銷售假藥和偽劣種子，則以生產、銷售假藥罪和生產、銷售偽劣種子罪數罪并罰。

三、未遂問題

生產、銷售偽劣產品罪的既遂標準為，銷售金額達到5萬元，由此可知本罪是行為犯，或數額犯，以行為達到一定程度作為既遂標準。值得研究的問題是，偽劣產品尚未銷售，或者銷售金額沒有達到5萬元的，能否構成本罪的未遂犯？有的學者認為本罪是直接故意犯罪，故存在未遂情況；有的學者認為不存在未遂形態，如張明楷教授認為本罪只存在構成與否的問題。筆者同意第一種觀點。根據我國刑法的未遂理論，已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的是犯罪未遂。本罪中生產者開始生產，銷售者開始銷售，是為著手，在生產、銷售的過程中由于被舉報或被有關機關查處，而尚未銷售出去，或者銷售金額沒有達到5萬元，即構成本罪的未遂形態，這符合我國的刑法理論。但是這種情況下行為的性質并不嚴重，沒有造成嚴重危害，所以在前述司法解釋中規定，偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的，以生產、銷售偽劣產品（未遂）定罪處罰，即必須達到情節嚴重（貨值金額達到15萬元）才構成本罪（未遂），更加符合主客觀相統一的原則。

四、共同犯罪

知道或者應當知道他人實施生產、銷售偽劣商品犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發票、證明、許可證件，或者提供生產、經營場所或者運輸、倉儲、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產技術的，以生產、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。本罪的共同犯罪包括一般共犯和犯罪集團，從性質上來說都是幫助犯。在定罪量刑時，共犯中的犯罪人對共犯范圍內的銷售金額負刑事責任。

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