電子數(shù)據(jù)的證據(jù)能力和證明力

宋書琦

摘 要 電子數(shù)據(jù)作為一種新的證據(jù)形式已經(jīng)在立法上予以確認(rèn)，由于其本身的高科技性和現(xiàn)代信息性決定了關(guān)于電子數(shù)據(jù)的認(rèn)證問題是具有難度的。本文從證據(jù)能力和證明力兩個方面闡述有關(guān)電子數(shù)據(jù)的認(rèn)證問題，以求為今后該證據(jù)的進(jìn)一步完善貢獻(xiàn)些許力量。

關(guān)鍵詞 電子數(shù)據(jù) 證據(jù)能力 證明力

一、電子數(shù)據(jù)的認(rèn)證

認(rèn)證是指法官在審判過程中對訴訟雙方提供的證據(jù)，或者自行收集的證據(jù)，進(jìn)行審查判斷，確認(rèn)其證據(jù)能力和證明力的活動。在司法證明的整個過程中認(rèn)證是關(guān)鍵，而且是前幾個環(huán)節(jié)的目的和歸宿，如果沒有認(rèn)證那么整個司法證明任務(wù)的完成就無從談起。認(rèn)證是法官行使審判權(quán)力的一種職能活動，所以認(rèn)證的主體只能是法官，既不是其他訴訟參加人也不是偵查、檢察人員或者律師等。關(guān)于電子數(shù)據(jù)認(rèn)證的內(nèi)容也包括兩個方面：證據(jù)能力和證明力。證據(jù)能力亦稱證據(jù)資格，是指證據(jù)材料能夠成為證據(jù)進(jìn)入證明的能力或資格。證明力是指證據(jù)對案件中的待證事實的證明效果和力量。

二、電子數(shù)據(jù)的可采性認(rèn)定

第一，合法性又稱為法律性，是指證據(jù)必須由法定主體依照法律規(guī)定，遵循法定程序提供、收集、固定、保全和審查認(rèn)定。關(guān)于電子數(shù)據(jù)的合法性認(rèn)定要嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行，不準(zhǔn)有任違法的情形。法官要從電子數(shù)據(jù)的產(chǎn)生、運行、調(diào)查收集、固定保全等方面綜合審查，以保證該證據(jù)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)證明案件事實。

第二，客觀性是指證據(jù)必須是客觀存在的，不是主觀虛構(gòu)和臆斷的，所以客觀性又被稱為證據(jù)的真實性，它是證據(jù)能被稱之為證據(jù)的最基本的特性。作為高科技產(chǎn)生的電子數(shù)據(jù)在客觀性、真實性的審查上較之傳統(tǒng)證據(jù)是有難度的，所以要運用更為嚴(yán)格的審查判斷方法和步驟。確保當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)沒有經(jīng)過篡改和偽造，法院在調(diào)查收集和審查判斷時要客觀、全面，不得先入為主、以偏概全。

第三，關(guān)聯(lián)性是指一份證據(jù)與案件待證事實之間存在的聯(lián)系，而這種聯(lián)系體現(xiàn)的是最小限度的證明能力。英美法系國家將證據(jù)的關(guān)聯(lián)性看作是一項“黃金規(guī)則”，是證據(jù)發(fā)揮作用的奠基石。審查判斷電子數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)性時要著重把握以下要點：該電子數(shù)據(jù)所能證明的事實是什么，是否與案件的待證事實有關(guān)；如果有關(guān)聯(lián)，那么該電子數(shù)據(jù)與案件事實間的關(guān)聯(lián)度是大還是小。

三、電子數(shù)據(jù)認(rèn)證的過程

1、審查電子數(shù)據(jù)的生成和來源

法官在認(rèn)證時首先要審查主體的數(shù)據(jù)電文生成的過程，其間是否有被修改的痕跡；要辨明該證據(jù)信息是伴隨案件的事實或行為產(chǎn)生還是當(dāng)事人為了訴訟進(jìn)行而特意制作、篡改和修正。其次要評斷系統(tǒng)環(huán)境的運行整體情況，電子數(shù)據(jù)的生成是否依托一套安全有保障的程序和設(shè)備，沒有黑客、病毒和惡性軟件等資源的入侵，取得的所有數(shù)據(jù)都是真實完整并且安全可靠的。再次，審查附屬信息與當(dāng)事人主張的事實之間的關(guān)聯(lián)度。附屬信息中所包含的諸如日期、制作者、訪問記錄甚至數(shù)據(jù)屬性或文件類型等信息都有可能在一定程度上影響該電子數(shù)據(jù)的證據(jù)能力和證明力。

2、審查電子數(shù)據(jù)的獲取和收集

電子數(shù)據(jù)具有單一性的特征，是僅僅依托二進(jìn)制碼而生成的高科技證據(jù)類型。同時電子數(shù)據(jù)又是不確定和多樣的，同樣的二進(jìn)制碼在不同的信道里所組成的內(nèi)容不甚相同；或者內(nèi)容一致的電子數(shù)據(jù)外在表現(xiàn)形式又多樣化復(fù)雜化。鑒于這種高科技、精確化的現(xiàn)代證據(jù)信息特點，首先要嚴(yán)格審查電子數(shù)據(jù)的取證主體是否具有法定資格，取證的整個過程是否遵循法定程序，比如勘驗封鎖現(xiàn)場要及時、存儲收集數(shù)據(jù)使用的技術(shù)要精準(zhǔn)、當(dāng)場獲取的電子數(shù)據(jù)與技術(shù)人員所拷貝的資料要備注等。其次要審查電子數(shù)據(jù)的固定和保全是否真實可靠，有無出現(xiàn)技術(shù)失誤導(dǎo)致的資料遺漏或篡改；傳統(tǒng)方式的公證保全和網(wǎng)絡(luò)保全是否符合法定程序，開放互聯(lián)網(wǎng)固定的電子數(shù)據(jù)有無受到病毒、木馬或者黑客的影響導(dǎo)致證據(jù)被破壞、滅失；非傳統(tǒng)方式的附屬信息抽離有無操作不當(dāng)和程序違法。

3、審查電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容和聯(lián)系

法官在認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容是否真實合法時，可以就技術(shù)性問題咨詢專業(yè)人員或者通過考量當(dāng)事人聘請的鑒定人所作鑒定意見來做評斷。只有那些未經(jīng)修改損壞并且證據(jù)信息真實的電子數(shù)據(jù)才有可能作為證據(jù)使用。此后，法官還要進(jìn)一步審查電子數(shù)據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)度，與案件事實相關(guān)的內(nèi)容真實合法的才具有證據(jù)資格。而那些與案件有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)還要分情況判斷：第一，這種相關(guān)是直接的還是間接的。前者是作為證據(jù)的電子數(shù)據(jù)能夠直接證明案件事實，則證明力大些；后者雖然不能直接證明待證事實，但在整個證據(jù)鏈條中能夠起到輔助和佐證的作用。第二，這種相關(guān)是正面的還是反面的。正面的聯(lián)系就是該電子數(shù)據(jù)對事實認(rèn)定能夠起肯定的作用；反面的聯(lián)系則對案件起否定作用。只有深入探究電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容和關(guān)聯(lián)才更有助于法官辨清事實，作出公正的裁判。

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（作者單位：燕山大學(xué)文法學(xué)院）