國防動員領域預防職務犯罪的路徑選擇淺解

何 冰

（西安政治學院，陜西 西安710000）

一、國防動員領域預防職務犯罪的重要意義

國防動員又稱為戰爭動員，是一個國家國防建設的重要組成部分和維護國家安全的重要機制之一，也是解決軍事物資供求矛盾的必然選擇。國防動員涉及政治、武裝力量、軍事經濟、國民經濟、人民防空等諸多領域，貫穿平時和戰時。該領域發生職務犯罪，輕則影響社會穩定，影響應急應戰工作的順利開展，重則影響戰爭的結果、國家政權的穩固。因此，研究國防動員領域的職務犯罪預防，對于應急應戰具有舉足輕重的作用。

預防犯罪是法的一項重要功能。在眾多的部門法中，雖然刑法具有預防犯罪的先天屬性，但預防犯罪的問題不僅僅是刑法解決的問題，預防犯罪的理念應納入社會的所有制度。從我國立法實踐看，大部分法律包含有法律責任的相關章節，如《國防動員法》第13章就專門對違反該法設定了法律責任，但針對刑事責任的規定則比較原則化。國防動員因其所屬領域的特殊性，法律依據少、政策性強，容易產生職務犯罪，該領域職務犯罪對戰爭勝負和軍隊遂行多樣化任務的完成影響大，關乎戰局和政權穩固，因此該領域預防職務犯罪需要引起我們更多的關注。

從法律關系上講，國防動員的主體是國家。我國《國防動員法》第九條就規定：國務院、中央軍事委員會共同領導全國的國防動員工作。國防動員的客體包括國家擁有和可以被利用的一切資源，包括人力、物力和財力。任務、主體的特定性以及客體的廣泛性，決定國防動員是一種公權力對私權利的限制和剝奪。國防動員領域，現有法律沒有對公權力進行足夠限制，私權利難以尋求權力救濟，動員中對私權的剝奪和限制則更加容易導致職務犯罪，如戰時過度動員問題、強行動員問題、超時動員問題、以動員之名進行經濟犯罪問題，不僅會造成國家、集體和公民個人的重大財產損失，而且也會延誤動員進行，影響國家政權穩固，對國家的安全利益造成重大傷害。面對動員領域涉及的諸多重大經濟利益，在國防動員這種“強權”下，深入研究國防動員領域對職務犯罪的預防就顯得更加重要。

二、國防動員領域職務犯罪種類分析

國防動員領域的刑事犯罪，犯罪主體主要有兩類：一是負責國防動員的各級政府工作人員、軍事機關相關人員；二是擔負國防動員任務的自然人，包括預備役人員、受征用的民用資源的所有人或受益人、擔負國防動員勤務的相關人員等。國防動員涉及人、財、物，因此該領域犯罪侵犯的客體，主要是社會秩序和財產，部分涉及人身權利。根據國防動員領域犯罪的主體和客體分析，從刑法上看，所觸犯的職務犯罪主要有以下罪名，如：非法拘禁罪、非法搜查罪、職務侵占罪、挪用特定款物罪、貪污罪、受賄罪、行賄罪、濫用職權罪等。在這些罪名中，有一些是比較顯性的，如非法拘禁罪，但更多的是具有隱蔽性的、難以發現的職務犯罪，如受賄罪、行賄罪、濫用職權罪、挪用特定款物罪、職務侵占罪等。雖然國防動員領域可能涉及的刑事犯罪種類很多，但《國防動員法》中的關于法律責任，大量而詳細地規定了強制履行、限期改正、罰款、行政處分等違法處罰形式和標準，對于其中的犯罪問題僅僅規定“構成犯罪的，依法追究刑事責任。”

國防動員法關于犯罪的相關規定，對預防該領域犯罪，尤其是職務犯罪起到的作用是遠遠不夠的。一是動員是不斷發展的，在該領域就會有新的犯罪形態的產生，但刑法具有滯后性，僅僅依靠刑法條文來約束和預防國防動員領域犯罪，還不能夠產生良好的社會效果。二是國防動員具有行政主導的特點，是公權力對私權利的限制和剝奪，資源占有上的不平等導致公權力尋租容易，私權利救濟難，在戰時動員中表現更加明顯，更容易導致職務犯罪的發生和預防職務犯罪的困難。三是國防動員不僅涉及人、財、物的征用、補償和復原，更涉及通過怎樣的程序來進行動員的問題。但國防動員程序法的缺失，難以在國防動員中發揮“程序公正”的應有之意，這樣就容易造成過度動員、超時動員，以動員之名侵占公民財產等，導致職務犯罪。四是補償標準和辦法不足，如《國防動員法》規定：“縣級以上人民政府對被征用者所造成的直接經濟損失，按照國家有關規定給與適當補償。”但是該法對補償標準和方法并沒有明確而具體的規定，這就會造成“動員容易復原難，征用容易補償難”的現實困境，容易發生借動員之名施違法犯罪之實的職務犯罪，可能會與公民的個人財產利益產生沖突，造成公民財產損失，更不利于依法有效調整復雜的因動員產生的多種利益關系，特別是物權關系。

三、國防動員領域預防職務犯罪的對策路徑

運用法治的力量對國防動員領域預防職務犯罪進行規制，是一個由權力監督、司法和行政執法等環節組成的動態過程。本文就其實現路徑作初步探討。

（一）檢察和檢察建議預防國防動員領域的職務犯罪

檢察和檢察建議是檢察機關實現法律監督的重要手段，更是預防職務犯罪的基本工作方法，具有預防犯罪的先天屬性和優勢。首先，預防職務犯罪是檢察的應有之義。檢察就是法律監督，實質是防止違法和預防職務犯罪。檢察機關的預防職務犯罪工作，就是在檢察機關直接受理立案偵查職務犯罪案件的訴訟過程之前、之中或之后而采取的非訴訟監督手段。其次，檢察建議是檢察機關履行法律監督職能的方式之一。檢察建議時效性強、針對性強、易于接受、便于操作，是預防職務犯罪工作的重要方法。高質量的檢察建議在國防動員預防職務犯罪上能夠引起被建議單位的高度重視，通過及時整改，消除犯罪隱患，起到預防職務犯罪作用。在國防動員領域，可以充分發揮檢察機關的職能特點，對職務犯罪預防、預測在先，最大限度地減少職務犯罪對國防動員的負面影響。

（二）私權對公權的監督預防國防動員領城的職務犯罪

私權對公權的有效監督是預防職務犯罪的重要手段，但前提條件是私權利知道公權的行為是否合法、私權的權利有哪些、受到損害如何尋求救濟。首先對公權的行為是否合法，應當有一個判斷標準。對于國防動員領域的職務犯罪與刑罰問題，目前在《刑法》中并沒有做出專門的規定，只能參照一般犯罪進行定罪量刑。預防國防動員職務犯罪最有效的方式就是法律責任的明細化和具體化。因此應當針對國防動員領域的特殊性和國家意志性，在刑法中對該種類犯罪與刑罰具體化、規范化，改變立法落后于現實的狀況，加大公權的違法成本、威懾職務犯罪，更是讓私權知道公權應當如何做才是合法的。其次明確私權的具體權利，這就需要制定國防動員的補償標準和復原機制。補償標準要采用市場經濟手段，根據實際情況確定補償標準；在復原機制上，應制定復原細則，明確動員后的復原時機、程序和方式，進而維護被動員單位和個人的合法權益，盡可能壓縮動員中職務犯罪的違法空間，以私權的正當利益保護來約束公權。再次，構建國防動員中私權的權利救濟渠道，讓私權在合法利益受到損害時，有途徑尋求權利救濟和法律援助，使動員中權益受損者的正當利益得到救濟和保護，減少意圖犯罪者的僥幸心理，并能起到監督公權正確行使的作用。

（三）限制公權力預防國防動員領域的職務犯罪

職務犯罪的實質就是權力濫用，因此國防動員公權力的行使上，應當依法行政，這就需要對公權力進行限制和制約。像日前國內土地拆遷問題引出的行政權力濫用一樣，在國防動員領域，對公民權利最大的損害就來自于行政權濫用，可能出現的犯罪主要是行政執法上的職務犯罪。國防動員行政權力的運行，應當以人民的意志和國家利益為出發點和目的，在嚴密的監督、制約、違法懲戒下才能健康運行，并最終為實現國防動員的順利展開服務。一旦動員中的行政權力擺脫了約束，必然會違背其原始初衷，造成對其他權利主體的侵犯，尤其在戰時其危害性更大，因此在國防動員中預防職務犯罪重點在于治權。首先，要依法規范國防動員中行政主體的權力，細化動員程序，用法治來規范行政權力、制約行政權力的濫用，這是進行依法治權的一個重要環節。其次，對國防動員行政權力進行監督，發揮國家權力機關、社會、新聞媒體的監督作用，保證權力正確行使、不被濫用。

（四）樹立預防前置理念預防國防動員領域的職務犯罪

法律的前期是強行的，但其內化后，又表現為相應領域的法律文化，其實文化就是一種不言而喻的規則，是最內化，最值得自覺遵守的東西，理念問題更是法律文化建設的根本。在一般犯罪預防領域，標本兼治、減少行政干預是其基本理念。因國防動員對于國家應急應戰中的重要作用，該領域的預防犯罪屬于特殊領域的預防，其犯罪預防理念應當是拓展和延伸的，除具有一般犯罪預防的基本理念外，還應包括與其任務、職能相匹配的理念，預防前置理念就是其中的重點。我國正處于社會矛盾凸顯期、社會轉型期、經濟轉型期，各類社會問題、沖突層出不窮。制造沖突必將導致犯罪發生，對犯罪預防的關鍵就是對沖突的預防。而減少沖突，可以保證動員效率的實現，避免犯罪的發生。預防犯罪的最理想目標是防患于未然，阻止犯罪的發生，國防動員領域預防犯罪的目標同樣如此，預防前置理念就是這一目標的具體細化，因此也就成為國防動員這一預防犯罪特殊領域的應然理念。

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