股東損害公司債權(quán)人利益糾紛

為更好地普及法律常識，同時為廣大讀者提供法律服務(wù)，本刊聯(lián)合北京大成律師事務(wù)所上海分所開設(shè)“法律服務(wù)”欄目。大成律師事務(wù)所是中國成立最早、規(guī)模最大的合伙制律師事務(wù)所之一，曾連續(xù)三年被《亞洲法律雜志》（ALB）評為“亞洲規(guī)模50強第一名”。本刊聯(lián)手大成律師事務(wù)所開設(shè)“法律服務(wù)”專欄，除定期向讀者介紹相關(guān)法律專業(yè)知識外，還為廣大的普通民眾提供法律支持和服務(wù)。如你在生活中碰到困惑的法律問題，或有法律糾紛需要咨詢，都可把相關(guān)情況發(fā)至郵箱：icexue0321@163.com，我們將請大成律師事務(wù)所的相關(guān)專業(yè)律師來作解答。

本期主持：張一君律師

張一君律師是北京市大成律師事務(wù)所上海分所的專職律師，主要致力于公司治理、股東權(quán)益糾紛、知識產(chǎn)權(quán)糾紛、高新技術(shù)和投融資等法律服務(wù)。

張一君律師曾成功代理十多起各類股東權(quán)益糾紛，代表公司起訴董事、高級管理人員，代表股東起訴公司的實際控制人等等。張一君律師還擅長處理各類知識產(chǎn)權(quán)訴訟，包括著作權(quán)訴訟、專利權(quán)訴訟、商標(biāo)權(quán)訴訟、侵犯商業(yè)秘密和不正當(dāng)競爭。

張一君曾長期擔(dān)任《東方大律師》節(jié)目嘉賓，并擔(dān)任《東方大律師》等多部法制類題材的電視連續(xù)劇的現(xiàn)場法律指導(dǎo)。

●上海世紀(jì)大道100號上海環(huán)球金融中心24層 郵箱：zhang.yijun@dachenglaw.com 電話：（86 21）5878 5888

Q1：張律師，您好！

我在2011年年初的時候，通過受讓的方式獲得了A資產(chǎn)管理公司對于B集團公司的債權(quán)，當(dāng)時該資產(chǎn)管理公司已經(jīng)獲得了上海市某區(qū)級法院的生效判決文書，并且已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段，但是由于被執(zhí)行人沒有財產(chǎn)，該案一直處于執(zhí)行中止?fàn)顟B(tài)。我受讓該債權(quán)后，通過各方調(diào)查，發(fā)覺被執(zhí)行人曾向自然人大股東轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，我們想通過訴訟，以被執(zhí)行人的自然人大股東作為被告，要求其在非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的范圍內(nèi)向我承擔(dān)責(zé)任，不知道這樣的訴訟是否可以？我主要有這樣幾個問題：

1.原判決書已經(jīng)生效，我再次起訴債務(wù)人的大股東是否屬于一案二訴？

2.執(zhí)行案件中止至今已經(jīng)6年，我的債權(quán)是不是已經(jīng)超過時效？

3.我作為公司的債權(quán)人，是否有資格直接起訴公司的股東？

4.該案的被告如何列明？

5.在訴訟中，我有什么需要注意的地方？

求助人：浙江嘉興 茹先生

A：茹先生，你好！

您提出的問題具有一定的普遍性，《中華人民共和國公司法》第20條規(guī)定：公司股東不得濫用公司獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。上海市高級人民法院民二庭也曾頒布《關(guān)于審理公司法人人格否認(rèn)案件的若干意見》，所以您直接訴濫用股東權(quán)利的被執(zhí)行人大股東是有法律依據(jù)的。因為原資產(chǎn)管理公司已經(jīng)訴該集團公司，其案由可能是借款合同或者其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系，您此次是基于新的法律關(guān)系起訴公司股東，其案由是“股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛”，不僅原告不同，被告也不同，我個人認(rèn)為不屬于一案二訴。上海市高級人民法院民二庭《關(guān)于審理公司法人人格否認(rèn)案件的若干意見》第3條第1款就明確說明了原判決文書已經(jīng)生效，可以對公司股東提出訴訟，要求公司股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

關(guān)于你的第二個問題，該案曾被中止執(zhí)行6年，但你是去年年初獲得的受讓債權(quán)，我個人認(rèn)為沒有超過訴訟時效，因為訴訟時效是請求權(quán)的時效，您的請求權(quán)從2011年年初產(chǎn)生，實效應(yīng)該從該時間點起算。

第三，你作為公司的債權(quán)人，在一般情況下，只能起訴債務(wù)人公司，而不能直接起訴債務(wù)人的股東。但是債務(wù)人股東濫用股東有限責(zé)任和公司的獨立地位，你可以通過否定公司人格的方式直接起訴公司的股東。

而且根據(jù)《關(guān)于審理公司法人人格否認(rèn)案件的若干意見》的規(guī)定，濫用權(quán)利的股東是被告，公司是第三人。在訴訟中，你必須證明以下幾點：（1）該股東實施了濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的行為；（2）公司逃避債務(wù)；（3）嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益。在訴訟過程中，你必須舉證，你也可以向法院申請司法審計，以確定公司非法向股東轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)。

公司類案由具有一定的專業(yè)性，不僅涉及法律問題，更涉及財務(wù)問題等其他各方面的問題，我希望你能充分運用收集的證據(jù)，主張你的合法權(quán)益，讓濫權(quán)者得到應(yīng)有的懲罰。

Q2：張律師，您好！

我于2006年和另兩位自然人股東共同設(shè)立某紡織裝飾有限公司，在2006年～2009年，公司股東同舟共濟，度過了一個個難關(guān)。2010年起，公司總算贏利，這時候公司董事長陸某建議將公司搬至江陰生產(chǎn)，以減少成本，增加收益，我們均同意。為此我們將20多臺大型設(shè)備轉(zhuǎn)移至江陰，我因為負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)開拓，留守上海。自2010年6月起，公司沒有任何收入進(jìn)賬。

經(jīng)我們調(diào)查，公司董事長陸某已經(jīng)另外開設(shè)了紡織公司，從事的經(jīng)營范圍和我們公司完全一致，并利用我們原先的機器設(shè)備開始生產(chǎn)，他通知我們公司的客戶，說我們公司已經(jīng)倒閉清算，今后由新公司繼續(xù)供貨。為此我們股東都非常氣憤，但他是公司董事長，掌握公司的公章，我只是一個公司監(jiān)事，我想問：1.公司董事長的行為是否屬于犯罪？2.如果我們要通過民事訴訟的方式維護自己的權(quán)利，我們應(yīng)該怎么做？

求助人：上海 謝先生

A：謝先生，你好！

就你描述的情況來看，你公司的董事長將屬于公司的機器設(shè)備用于其開設(shè)的新公司的行為涉嫌構(gòu)成職務(wù)侵占罪，但考慮到他是公司董事長，占有公司的公章、占有公司的財務(wù)報表等關(guān)鍵證據(jù)，我建議你們先通過民事訴訟取回公司的機器設(shè)備和財務(wù)賬冊，在取得證據(jù)的情況下，再向公安機關(guān)舉報公司董事長的職務(wù)侵占犯罪。

由于你本人并非公司董事，也未掌握公司的公章，所以以公司的名義起訴公司董事長顯然是不切實際的。但由于你是公司的監(jiān)事，根據(jù)上海市高級人民法院《關(guān)于擔(dān)任公司法定代表人的股東、董事與公司之間引發(fā)的訴訟應(yīng)如何確定公司訴訟代表人問題的解答》規(guī)定，公司可依據(jù)公司章程規(guī)定召開臨時股東會協(xié)商或股東間協(xié)商，通知副董事長或者其他董事參加訴訟方式確定訴訟代表人，或者上述途徑無法確定訴訟代表人的，由公司監(jiān)事作為訴訟代表人。

根據(jù)上海市高級法院的規(guī)定，公司監(jiān)事可以公司的名義起訴公司的董事、高級管理人員，該案由是公司董事、高管損害公司利益糾紛。

確定訴訟請求時，你可以要求返還公司財產(chǎn)和機器設(shè)備，要求返還公司財務(wù)賬冊，要求返還公司證件、印章。并要求公司董事長將違反競業(yè)禁止義務(wù)非法獲得的利益歸公司所有。在獲得相關(guān)證據(jù)的情況下，貴公司可以向有關(guān)公安機關(guān)報案，要求追究董事長職務(wù)侵占的刑事責(zé)任。

法律小常識

否定公司人格訴訟

◎什么是否定公司人格訴訟？

《公司法》明確規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定，在通常情況下，公司債權(quán)人只能向公司追索債務(wù)，不能直接向公司股東行使債權(quán)請求權(quán)。但是某些公司為了逃避公司債務(wù)，以非正常的手段向公司股東轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，或者將公司和股東人格高度混同，或者股東對公司進(jìn)行不正當(dāng)支配。在這些情況下，公司應(yīng)當(dāng)突破有限責(zé)任，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

◎否定公司人格訴訟有哪幾種情況？

公司存在資本顯著不足；股東與公司人格高度混同；或者股東對公司進(jìn)行不正當(dāng)支配和控制。

◎否定公司人格訴訟怎么進(jìn)行判定？

一般情況下，否定公司人格訴訟有三個構(gòu)成要件：1.股東實施了濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的行為；2.逃避債務(wù)；3.嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益。

◎哪幾種情況可以認(rèn)定公司存在資本顯著不足？

股東未繳納或繳足出資，或股東在公司設(shè)立后抽逃出資，致使公司資本低于該類公司法定資本最低限額的。

◎哪幾種情況可以認(rèn)定股東與公司人格高度混同？

1．（財產(chǎn)混同情形） 存在股東與公司資金混同、財務(wù)管理不作清晰區(qū)分等財產(chǎn)混同情形的；2．（業(yè)務(wù)混同情形）存在股東與公司業(yè)務(wù)范圍重合或大部分交叉等業(yè)務(wù)混同情形的；3．（人事混同情形）存在股東與公司法定代表人、董事、監(jiān)事或其他高管人員相互兼任，員工大量重合等人事混同情形的；4．（場所混同情形）存在股東與公司使用同一營業(yè)場所等情形的。

◎哪幾種情況可以認(rèn)定股東對公司進(jìn)行不正當(dāng)支配和控制？

股東利用關(guān)聯(lián)交易，非法隱匿、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)。

◎否定公司人格訴訟中，公司股東承擔(dān)什么樣的責(zé)任？

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，如果法院判定否定公司人格訴訟成立，公司股東應(yīng)當(dāng)對于公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。而且股東是在公司不能清償?shù)姆秶畠?nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，也就是補充的連帶責(zé)任。當(dāng)然如果股東抽逃注冊資金或者虛假出資，公司股東也僅僅在抽逃和虛假出資的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，對于超出抽逃和虛假出資范圍的，公司股東不予承擔(dān)。