關于司法鑒定程序問題的思考

■陳 平 (南京市司法局司法鑒定管理處)

關于司法鑒定程序問題的思考

■陳 平 (南京市司法局司法鑒定管理處)

全國人民代表大會常務委員會《關于司法鑒定管理問題的決定》 (以下簡稱《決定》)第9條規定:“在訴訟中，對本決定第二條所規定的鑒定事項發生爭議，需要鑒定的，應當委托列入鑒定人名冊的鑒定人進行鑒定。鑒定人從事司法鑒定業務，由所在的鑒定機構統一接受委托?！惫P者從事司法鑒定管理工作，經常接到當事人就司法鑒定程序問題進行投訴，本文著重就司法鑒定程序問題進行研究。

一、委托是司法鑒定的前提

司法鑒定的啟動權和決定權，是指誰有權決定是否進行鑒定、進行何種鑒定、由誰進行鑒定。它是司法鑒定制度的核心內容。英美法系國家的訴訟制度具有當事人主義的特征，因此這些國家一般都采用當事人委托鑒定制度。我國司法鑒定委托主體大都是司法機關。新修訂的《民事訴訟法》第76條規定:“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人;協商不成的，由人民法院指定?！钡诙钣忠幎?“當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定?！边@就要求雙方當事人協商或人民法院在委托鑒定事項時，按照司法行政機關編制的《國家司法鑒定人和司法鑒定機構名冊》中選擇。2007年7月18日，司法部重新修訂的《司法鑒定程序通則》第二章“司法鑒定的委托與受理”第11條規定:“司法鑒定機構應當統一受理司法鑒定的委托。”第12條規定:“司法鑒定機構接受鑒定委托，應當要求委托人出具鑒定委托書，提供委托人的身份證明，并提供委托鑒定事項所需的鑒定材料。委托人委托他人代理的，應當要求出具委托書?！庇纱丝梢钥闯觯瑹o論是國外還是國內，司法鑒定工作是被動的，是受委托才可以啟動。因此，司法鑒定機構在接受委托時應注意把握以下問題:

(一)統一受理委托，目的是為了使機構對委托鑒定事項進行審查，對所提供的鑒定材料的真實性、合法性、完整性進行審查，確定是否受理。杜絕鑒定人個人私自接受委托以及指派鑒定人在異地接受鑒定委托，防止出現受理委托的隨意性。

(二)司法鑒定機構收到委托，應當對委托的鑒定事項進行審查，重點是鑒定委托書是否載明委托人的名稱或者姓名、擬委托的司法鑒定機構名稱、委托鑒定的事項、鑒定事項的用途以及鑒定要求等內容。委托鑒定事項屬于重新鑒定的，應當在委托書中注明。對屬于本機構司法鑒定業務的范圍，委托鑒定事項的用途及鑒定要求合法，提供的鑒定材料真實、完整、充分的鑒定委托應當予以受理。對不屬于鑒定業務范圍的，鑒定機構應當及時告知委托方，而不能自行轉委托或超出業務范圍鑒定。如職業病的鑒定，勞動能力鑒定，傷殘器具費的鑒定等。對提供的鑒定材料不完整、不充分的，司法鑒定機構可以要求委托人補充;委托人補充齊全的，可以受理。委托人要求或者暗示司法鑒定機構和司法鑒定人按其意圖或特定目的提供鑒定意見的，司法鑒定機構和司法鑒定人應當拒絕，必要時可做退案處理。

(三)對于刑事訴訟中涉及專門性問題的司法鑒定，除自訴案件外，一般只接受司法機關的委托，并由司法機關出具鑒定委托書;對于尚未進入訴訟程序，司法機關要求當事人提供鑒定意見作為立案依據的，可以接受當事人的委托，并由當事人出具委托書。建議接受個人委托的，盡可能由律師事務所進行委托。

(四)嚴格受理特殊事項的委托。公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的鑒定，只能由人民法院委托;民事案件法醫精神病的鑒定委托，應由法院委托，鑒定機構不應接受個人或者其他單位、企業委托。刑事訴訟案件法醫精神病的鑒定委托應是司法機關、偵查機關。政府機關和信訪等部門不能作為委托主體。

(五)司法鑒定機構要制定相應的受理程序，設立專門的案件受理部門或由專人負責案件受理，做好鑒定材料的初步審查、登記、保管和移交工作。

(六)簽訂好司法鑒定協議書。司法鑒定協議書是確定委托與受理的重要環節，是確保司法鑒定活動依法進行的前提條件，也是日后處理投訴的重要依據。司法鑒定協議書項目要齊全、規范，內容必須經雙方確認;涉及鑒定中需耗盡檢材、損壞、無法完整退還的，無論哪種情形，務必事先經委托人認可，并在協議書中載明;變更協議書內容，必須經雙方協商確定，并有雙方同意變更的書面材料，不能單方變更。在協議中要特別注意:一是委托方提供材料不全的，或因鑒定工作需要補充材料的，鑒定機構應當告委托方補充。鑒定人不得自行接受當事人一方提供的未經質證的材料，鑒定材料未經質證的，不能作為鑒定的依據。二是接受重新鑒定委托時，要求委托單位將原鑒定情況作簡要說明，并將原鑒定報告、鑒定材料一并提交。三是因鑒定需要耗盡或者損壞檢材，無法完整退還檢材的，應當事先告知委托方并征求當事人同意。四是接受材料，要有材料交接簽收手續。五是要有回避提示。只要有利害關系，有可能影響司法鑒定人獨立、客觀、公正進行鑒定的，都應當回避。六是鑒定機構在聘請專家會診、鑒定人外出查體等收取相關費用時，應當經雙方協商，簽訂好協議，避免鑒定意見不利導致投訴問題的發生。

二、司法鑒定實施中應注意的問題

(一)嚴格遵守鑒定程序

程序合法才能保證實體正確，司法鑒定程序規則是司法鑒定機構和鑒定人開展鑒定活動和實施管理的基礎，也是司法機關評斷鑒定意見的合法性、科學性、客觀性的重要依據。這就必須要求司法鑒定人在實施司法鑒定過程中做到程序、技術、手段、方法和鑒定標準等都應符合相關法律、法規和技術規范的規定。為規范鑒定程序，鑒定人對鑒定過程要進行實時記錄，記錄要做到準確和完整，記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄的內容應當真實、客觀、準確、完整、清晰，記錄的文本或者音像載體應當妥善保存。凡是鑒定過程和意見書需要鑒定人簽字的，必須由鑒定人本人簽名，不得由他人代為簽名。特別需要注意的:一是被鑒定人與檢查人要一致，防止假冒;二是對女性檢查時，應當有女性鑒定人或女工作人員在場;三是對未成年人進行檢查時，應當通知其監護人到場;四是進行精神疾病鑒定或尸體解剖時，應當通知委托人或被鑒定人、死者的近親屬或監護人到場;五是到現場提取檢材的，應當通知委托人到場見證。

(二)遵守技術標準和技術規范

《司法鑒定程序通則》第22條明確規定: “司法鑒定人進行鑒定，應當依下列順序遵守和采用該專業領域的技術標準和技術規范:(一)國家標準和技術規范;(二)司法鑒定主管部門、司法鑒定行業組織或者相關行業主管部門制定的行業標準和技術規范; (三)該專業領域多數專家認可的技術標準和技術規范。不具備前款規定的技術標準和技術規范的，可以采用所屬司法鑒定機構自行制定的有關技術規范。”這里著重強調司法鑒定機構采用自行制定的有關技術規范:一是使用“自制的技術規范”的前提只能是《決定》規定的三類鑒定業務范圍內沒有國家標準、行業標準、專家認可的專業標準的個別特殊新興專業或個別鑒定事項;二是“自制的技術規范”必須要有充分的、沒有爭議的科學依據和系統的實驗與實用數據，從鑒定理論和實踐證明它是正確無誤的;三是“自制的技術規范”的使用應當經過一定的審查論證程序。如必須經過本機構同行業專家的考察、盲測、試用，地區或全國同行業權威專家的審查論證，并經過主管科研部門組織鑒定驗收獲得通過且同意用于鑒定的。

(三)鑒定人出庭是鑒定工作的沿續

《決定》第11條規定: “在訴訟中，當事人對鑒定意見有異議的，經人民法院依法通知，鑒定人應當出庭作證?！彼痉ㄨb定人出庭質證是司法鑒定工作的沿續，是法律賦予司法鑒定人的義務。司法鑒定人出庭質證，有利于法庭查明事實真相，提高司法公信力并化解矛盾，使當事人服判息訴。為此，新修訂的刑訴法、民訴法作出了新的規定:鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據;支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。按照相關規定，司法行政機關將予以行政處罰。為保證司法鑒定人出庭質證的合法權益，國務院于2006年12月8日頒發的《訴訟費用交納辦法》第二章“訴訟費用交納范圍”具體包括:鑒定人在人民法院指定日期出庭發生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼。同時第11條又規定費用由人民法院按照國家規定標準代為收取。由于國家至今都沒有規定標準，這張空頭支票就無法兌現，懇請有關部門盡快制定出標準，確保司法鑒定人出庭作證的合法權益。因此，司法鑒定人不能以沒收到出庭費用為由拒絕出庭，正確地做法，出庭后向人民法院提出，如還不能解決，可通過訴訟的辦法來維護合法權益。

三、強化對司法鑒定執業程序的監管

司法行政機關如何對鑒定機構和鑒定人施行管理，《決定》第3條規定:“國務院司法行政部門主管全國鑒定人和鑒定機構的登記管理工作。省級人民政府司法行政部門依照本決定的規定，負責對鑒定人和鑒定機構的登記、名冊編制和公告?！钡?3條規定: “鑒定人或者鑒定機構有違反本決定規定行為的，由省級人民政府司法行政部門予以警告，責令改正?！庇纱丝闯鲈摲梢幎ㄟ^于簡單。司法部《司法鑒定機構登記管理辦法》第4條規定:“司法鑒定管理實行行政管理與行業管理相結合的管理制度?！彼痉ㄐ姓C關對司法鑒定機構及其司法鑒定活動依法進行指導、管理和監督、檢查。同時在第七章“監督管理”中作出了具體規定，概括進來就是實施五大管理:鑒定業務的登記管理、鑒定機構管理、鑒定人管理、鑒定實施活動管理、鑒定主體違法、違紀、違規調查處理。司法鑒定管理工作是法律賦予司法行政機關的重要職能，是司法行政工作的重要組成部分。司法行政機關應進一步加強對司法鑒定程序的指導、管理、監督、檢查。

(一)從嚴程序是司法鑒定質量的前提和基礎

司法行政機關應當強化對案件受理過程的檢查。審查受理是指司法鑒定機構對委托人提出的委托鑒定事項和提供的鑒定材料進行審查后，決定是否接受委托鑒定的活動。把握受理鑒定的條件，應當重點把握委托人是否出具鑒定委托書、委托鑒定事項是否合法、送檢材料是否完整等這些關鍵環節。委托人出具鑒定委托書，委托鑒定事項符合法定受理條件，既是司法鑒定機構啟動受理程序的前提條件，也是確保司法鑒定機構受理鑒定合法性的主要依據。

衡量受理鑒定合法性的主要標準有五個:一是委托人是否出具鑒定委托書;三是決定受理鑒定委托后，是否與委托人簽訂了司法鑒定協議書;三是委托事項是否屬于本機構司法鑒定業務范圍;四是委托鑒定事項的用途及鑒定要求合法;五是委托人提供的全部鑒定材料是否真實、完整、充分。

(二)從嚴程序是減少司法鑒定投訴的保障

實施鑒定是司法鑒定的重要環節。實施鑒定是指司法鑒定人受司法鑒定機構指派，對鑒定事項進行檢驗、鑒別和判斷的活動。實施鑒定過程中，司法鑒定機構應重點把握好按照順序采用技術標準和技術規范實施鑒定關。在司法實踐中，是否采用技術標準和技術規范實施鑒定，是人民法院在訴訟中審查司法鑒定文書的主要內容之一。衡量實施鑒定的客觀性和科學性的主要標準有二個:一是司法鑒定人是否獨立、客觀、公正實施鑒定;二是司法鑒定人是否是運用掌握的專業技能，熟悉的科學技術理論、方法和手段，采用公認的技術標準，使用的儀器設備經技術監督部門檢驗合格，嚴格依照規定的程序和操作規程實施鑒定，還是憑借主觀臆斷或者憑借想當然實施鑒定。因此，鑒定實施階段嚴格、依法，依章程規范，適用鑒定標準條款準確是確保司法鑒定公正性的很重要的環節。

(三)從嚴程序是確保司法鑒定文書質量的重要手段

鑒定意見作為一種比較特殊而又重要的證明涉訴案件真實情況的證據，直接關系到訴訟中案件事實的認定，關系到司法公正的實現和人民群眾合法權益的保護。因此，司法鑒定文書的制作應當符合統一規定的司法鑒定文書格式。司法鑒定機構制作司法鑒定文書，應當重點把好四個環節:

1、司法鑒定文書結構內容的完整。對司法鑒定文書的結構、封面制作、正文制作、附件的組成以及語言表述，司法部《司法鑒定文書規范》作了統一規定。司法鑒定文書結構內容的完整、準確性，體現了司法鑒定程序的公正性，決定了司法鑒定文書的有效性。

2、司法鑒定文書的落款。司法鑒定文書必須有司法鑒定人簽名或者蓋章，并寫明司法鑒定人的執業證號，同時加蓋司法鑒定機構司法鑒定專用章，并注明文書制作日期等，如果根據司法鑒定程序文件要求還需授權簽字人簽名。司法鑒定文書是否有司法鑒定人簽名或者蓋章，并加蓋司法鑒定機構的司法鑒定專用章，是人民法院在訴訟中決定是否采納及采信鑒定意見作為證據使用的標準之一。

3、復核審查司法鑒定文書。司法鑒定機構完成委托的鑒定事項后，在送達司法鑒定文書給委托人 (單位)前，必需復核審查司法鑒定文書。復核審查的主要內容是:依照《司法鑒定程序通則》第32條規定，復核審查司法鑒定文書下列內容:復核審查實施鑒定是否符合規定的程序;是否采用符合規定的技術標準和技術規范作為鑒定的依據。復核審查司法鑒定文書下列內容:(1)是否寫明委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內容;(2)是否寫明委托鑒定的材料;(3)是否寫明鑒定的依據及使用的科學技術手段;(4)是否寫明對鑒定過程的說明;(5)是否寫明明確的鑒定結論;(6)是否有鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。發現司法鑒定文書內容欠缺或者鑒定結論不明確的，司法鑒定機構應當予以糾正。

4、認真做好委托人提出詢問內容的解釋和說明工作。對委托人提出的詢問內容給予解釋和說明，既是司法鑒定機構的法定義務，也是司法鑒定服務理念的延伸。因此，司法鑒定機構收受委托人詢問后應當指定相關鑒定人或者專門的人員給予解釋和說明，并制作記錄以備查詢。對于委托人提出詢問的內容涉及鑒定程序或者鑒定人資格的事項，應由機構負責人給予解釋和說明;對于委托人提出詢問的內容涉及鑒定技術性問題或者鑒定意見的事項，應由實施該鑒定事項的鑒定人給予解釋和說明。

(責任編輯 張文靜)