觀察與檢討

【摘 要】 公司治理問題是當下所有公司發展過程中面臨的重大課題，因為有效的公司治理架構對利益各方起到權利制衡、關系協調的作用，同時也對管理者起到激勵和約束的作用，對公司的管理及存續發展至關重要。期貨公司作為從事期貨業務的中介機構，其經營特點主要是通過期貨經紀服務獲取收益，期貨市場高風險、高回報的特性決定了在缺乏有效法人治理架構的情況下，期貨公司的經營者容易利用自身對期貨市場的了解優勢、以及代理客戶交易和管理資金的便利，挪用客戶交易結算資金，違規牟利，損害股東和廣大投資者的利益。因此，期貨公司法人治理結構的完善與否，不僅關系到期貨市場能否穩定發展，而且關系到整個國家的金融安全。

【關鍵詞】 期貨公司 公司治理 規范

1. 觀察——我國期貨公司法人治理的法律表達

我國《期貨公司管理辦法》用一個專章（第三章）、15個條款對期貨公司法人治理問題進行了規定，主要從明晰職責、強化制衡、加強風險管理三個角度對期貨公司法人治理進行法律表達。①

1.1明晰職責

1.1.1《期貨公司管理辦法》35條對期貨公司股東會職責、議事表決原則進行了規定。

1.1.2《期貨公司管理辦法》38條、39條對期貨公司董事會的組成、職責進行了規定。

1.1.3《期貨公司管理辦法》40條對獨立董事的設立情形、職責進行了規定。

1.1.4《期貨公司管理辦法》41條對監事會或監事的權利與職責進行了規定。

1.1.5《期貨公司管理辦法》43條對首席風險官的職責進行了規定。

1.2強化制衡

1.2.1《期貨公司管理辦法》規定期貨公司應當按照《公司法》的規定設立股東會、董事會、監事會（或者監事）等組織機構，并要求上述機構依法履行其職責。為了切實保證期貨公司強化內部組織機構的相互制衡，引入了獨立董事和首席風險官的制度。

1.2.2《期貨公司管理辦法》40條要求具有實行會員分級結算制度期貨交易所結算業務資格的期貨公司和獨資期貨公司必須設立獨立董事。獨立董事應當保持獨立性，不得在期貨公司擔任除董事以外的其他職務，不得與期貨公司及其控股股東、實際控制人或者其他關聯人存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系。

1.2.3《期貨公司管理辦法》43條規定首席風險官僅對期貨公司的董事會負責，對期貨公司經營管理行為的合法合規性、風險管理進行監督、檢查。

1.2.4《期貨公司管理辦法》44條規定，期貨公司的董事長、總經理、首席風險官之間不得存在近親屬關系。期貨公司董事長和總經理不得由一人兼任。

1.2.5《期貨公司管理辦法》45條規定期貨公司必須合理設置業務部門及其職能，建立交易、結算、風險管理、財務等崗位責任制度，對關鍵崗位及業務實施重點控制，確保前、中、后臺業務分開。期貨公司的交易、結算、財務業務應當由不同部門和人員分開辦理。

1.2.6《期貨公司管理辦法》34條要求期貨公司與其控股股東在業務、人員、資產、財務、場所等方面必須嚴格分開，獨立經營，獨立核算，確保期貨公司的獨立法人地位，避免其股東或者實際控制人的不當干預。期貨公司的控股股東、實際控制人不得超越期貨公司股東會、董事會任免期貨公司的董事、監事、高級管理人員，或者非法干預客戶保證金存管、交易、結算、風險管理、財務會計和營業部管理等經營管理活動。

1.3加強風險管理

1.3.1為及時發現期貨公司風險隱患，《期貨公司管理辦法》36條、37條規定了期貨公司股東及期貨公司的通知與報告義務及事項。

1.3.2《期貨公司管理辦法》46條要求期貨公司設立風險管理部門或者崗位、合規審查部門或者崗位。

1.3.3《期貨公司管理辦法》47條規定了期貨公司營業部控制風險的“四統一”規則。

2. 檢討——我國期貨公司法人治理的實踐樣態

2.1經營規模偏小——期貨公司法人治理缺乏理念保障

目前我國期貨公司的注冊資本與經營規模一般偏小，多數期貨公司彼此毫無區別，沒有創新，沒有個性，更談不上分工與協作，只是在狹窄的經紀業務空間里進行低水平的同質化競爭。在此境況下，公司面臨的首要問題是生存競爭，在期貨經紀效益普遍下降的情況下，期貨公司往往忽視法人治理的問題。

2.2一股獨大——期貨公司法人治理缺乏基礎保障

雖然目前我國期貨公司基本上都建立了股東會、董事會、監事會（監事）與總經理負責制的法人治理結構，但在“三會——經理”的法人治理模式中，直接影響股東會的能否發揮作用、發揮什么作用的關鍵因素是股東成份和股權比例。我國期貨公司中只有極少數公司股東數量相對較多、股權較為分散，大多數都維持在兩至三家，第一大股東持股比例多在50%以上，更有相當一部分公司第一大股東持股80%以上。由于期貨公司股權過于集中，控股大股東直接任命公司管理者，甚至干預期貨公司的日常經營，由于股東會在公司治理中的作用發揮不當，導致決策程序的隨意性，內控制度弱化，法人治理基礎薄弱。

2.3董事、監事履職真空——期貨公司法人治理缺乏制衡保障

目前，多數期貨公司中，董事、監事在公司治理中演繹的是一出只見其人（簽字），不聞其音的啞劇。董事、監事的職權不明，往往成為“橡皮圖章”，形同虛設，缺乏對經理層的有效監督。由于其履職存在真空，所以無法發揮各個治理機構之間相互制衡的作用，因而嚴重影響公司治理效果。

3. 結論——我國期貨公司法人治理的規范路徑

目前，關于公司治理機制出現了“備擇化”的趨勢，即法律提供多種公司治理相關組合，由公司依據自身規模、特點等情況，自主選擇。這種發展趨勢實際上是公司內部治理機制簡化，低成本化大方向的反映，同時也是尊重公司自主權，回歸公司治理本質的正本清源之途。未來我國法律不宜“一刀切”的規定期貨公司法人治理模式，更不應忙于“疊床架屋”式的引入各類公司治理機關②，而應從實際出發，為期貨公司提供多元化的制度選擇。因此，我國應構建多樣性、靈活性的公司治理框架，由期貨公司根據自身實際情況選擇適合自己發展的公司治理模式與治理機關。

注釋：

①《期貨公司管理辦法》第三十三條規定：期貨公司應當按照明晰職責、強化制衡、加強風險管理的原則，建立并完善公司治理。

②長期以來，我國期貨公司的監管機構設置不斷在做加法，似乎參與監督的內部治理機關越多，公司治理的效果就越好。我們既有沿襲自二元制法統的監事會，也有從一元制法統舶來的獨立董事，另外又設計了首席風險官。

參考文獻：

[1] 中國期貨業協會編.《期貨市場教程（第七版修訂）》[M].中國財政經濟出版社，2011.7月第7版 .

[2] 中國期貨業協會編.《期貨法律法規匯編第4版》[M].中國財政經濟出版社，2011.2月版.

[3] 劉志超.《中國期貨業發展創新與風險管理研究》[M].中國財政經濟出版社，2009.11月版.

作者簡介：陳麗莉，哈爾濱金融學院法律系，法學實務教研室。

（作者單位：哈爾濱金融學院）