董事責任保險制度的風險管理視角分析

　　【摘　要】 隨著我國證券市場的不斷規范完善，上市公司遭受訴訟的風險不斷加大，董事及高級管理人員面臨的執業風險也不斷加大，董事責任保險作為一種專門的董事風險分散與權益保障機制，逐漸受到人們的重視。文章基于風險管理角度，闡述了董事責任保險的發展歷程和市場必然性，其目的是提高企業的風險管理意識和自我保障意識，以促進董事責任保險在我國的發展。
　　【關鍵詞】 風險管理； 董事責任保險； 董事責任保險制度
　　一、風險管理的定義
　　(一)風險的一般含義與特征
　　風險的基本含義是對未來結果的不確定性。但是到目前為止對于風險的定義國內外學術界眾說紛紜，尚無一個適用于各個領域的公認定義。在理論上，比較有代表性的觀點有三種：第一種觀點把風險視為機會，認為風險越大可能獲得的回報也越大；第二種觀點把風險視為危機，認為風險是消極的事件，可能帶來損失；第三種觀點介于兩者之間，也更為學術，認為風險是一種不確定性。此不確定性意指：發生與否不確定、發生時間不確定、發生的狀況不確定以及后果的嚴重程度不確定。只要某一事件的發生存在著兩種或兩種以上的可能性，那么該事件即存在著風險。
　　風險首先具有普遍性的特征，即每個人及各行各業隨時都面臨著各式各樣的風險；其次風險具有客觀性，不以人的意志為轉移，只能采取措施降低風險發生的頻率和損失幅度，而不能徹底消除風險；再次風險具有損失性，只要有風險存在，就一定有發生損失的可能；最后風險具有可變性，在一定條件下可以轉化。
　　(二)風險管理的定義
　　風險管理是指各經濟單位通過風險識別、風險評估、風險應對及風險控制等方式，并在此基礎上優化組合各種風險管理技術，對風險實施有效的控制和妥善處理風險所導致的損失后果，預期達到以最小的成本獲得最大安全保障目標的管理過程。
　　風險管理理念已經成為現代企業提高競爭能力的主要關注點，企業的生存與滅亡很大程度上取決于企業如何應對風險，取決于企業有沒有科學的風險管理理念和嚴密有效的風險管理體系。企業風險理念的建立和落實，必須依靠企業內部所有員工的參與和支持，企業可根據實際情況，建立起靈活高效的風險管理機制，從而達到有效預防和應對風險的目的。
　　二、從風險的角度分析董事責任保險制度的產生
　　在商業活動的層面上，企業可能面臨的風險分為兩大類：首先是市場風險，企業所提供的產品和服務是否具有競爭能力以及被競爭對手取代的可能性是不確定的；其次是在所有權和經營權分離背景下產生的委托代理風險。企業與董事及高級管理人員之間是委托代理的關系，即代理者為委托者的利益工作，而產生的經濟后果由委托者承擔。從風險分配的角度來看，企業股東承擔的風險有兩方面：市場風險和所聘用董事及高管的能力的風險；董事及高級管理人員所承擔的風險則為履職風險和利益沖突風險，即董事及高級管理人員因違反謹慎和誠信義務謀取自身利益而損害企業利益應承擔的風險。
　　企業因為生存發展的需要必須承擔市場風險，這部分風險可以通過內部的風險管理機制進行有效地管理，而企業所承擔的董事能力風險則是企業自身選擇的結果。企業股東與董事及高管之間的委托代理關系在一定程度上說明企業對董事及高管能力的認可，當董事和高管的經營決策失誤給股東及其他利益相關者帶來損失時，應由企業承擔，而不是由董事及高管承擔。在很多時候，這種后果非常嚴重，有可能給企業帶來致命的創傷。同時，由于董事是否發揮其應有的能力并不容易被界定，缺乏客觀的依據，即使有時董事及高管勤勉和無私地為企業的利益盡職盡責，也難免會因為其他不可避免的原因給企業帶來損失，以致招來訴訟風險。因此，在上述情況下，企業及董事有轉嫁風險的潛在需求。
　　近年來，隨著我國證券市場及股東保護權益機制的不斷規范，企業及董事所面臨的責任風險越來越大。為了消除董事和高級職員的后顧之憂，保障和鼓勵他們放心大膽地發揮自己的潛能；同時，也為了分散企業在遭受訴訟面臨巨額賠償時的風險，于是董事責任保險作為這樣一種專門的風險分散和利益保障機制出現在人們面前。董事責任保險的出現具有市場必然性，它是指如果董事及高級管理者因被指控于任職期間工作疏忽或行為不當（不包括惡意、違背忠誠原則、信息披露中故意的虛假或誤導性陳述、違反法律的行為）而應向第三方承擔賠償義務時，由保險人在保險合同約定限額內支付保險金的保險形式。
　　董事責任保險制度產生之初是為了分散董事及高級職員在正常履職過程中所承受的經營責任風險，以保護董事及高級職員的合法權益，鼓勵其大膽經營開拓創新。但更深層次地講，董事責任保險制度的出現也同時保護了股東及受損的其他利益相關者的利益訴求。在董事責任保險出現之前，即使董事及高管給股東帶來了損失，但由于企業支付能力較弱，加之股東訴訟時間長程序繁瑣，受損股東缺乏上訴的積極性；而董事責任保險的出現則將企業應承擔的損失轉嫁給了支付能力較強的第三方——保險公司，在一定程度上鼓勵了股東保護求償的積極性，保障了自身權益不受侵害，同時也強化了股東對董事及高管的監督作用。
　　三、風險管理視角對董事責任保險發展的促進作用
　　企業的風險管理理念貫徹于風險識別、風險評估、風險應對及風險監察等一系列過程中，比較注重預防和控制風險可能給企業造成的損失和危害。董事責任保險的理論發展中處處體現著風險管理的思想。
　　首先，在風險識別和評估階段，企業需要充分了解和評估企業所面臨的風險。風險管理中最大的問題在于沒有認識到潛在的障礙威脅。對董事及高管來說，其所承擔的風險就是其應當對企業承擔的責任。法律規定董事及高管的責任范圍主要包括謹慎、注意、忠實及誠信等義務，即要求董事以謹慎勤勉的態度履行職責，并將企業的利益放在第一位，盡量避免企業與自身利益的沖突。從董事責任保險的角度來看，其制定的目的是保護董事們在正常履職過程中的經營風險，企業所要識別的風險也應是董事免除責任的這部分領域。企業應充分識別和評估這部分風險，提出預防措施。
　　其次，在風險應對階段，企業可以通過各種策略對已評估的關鍵性風險做出回應。常用的應對策略包括風險規避、風險降低、風險轉移及風險保留等。董事責任保險制度采用風險轉移的方式，通過保險合同機制將企業應承擔的風險轉移給第三方——保險公司。這樣做一方面解除了董事及高管的后顧之憂，有利于為企業吸引優秀人才，鼓勵其創新經營；另一方面提高了股東的訴訟積極性，進一步發揮股東的監督作用，優化了公司治理結構。
　　最后，風險監管程序并不是單一的、一次性的過程，它體現在企業風險管理的整個階段。企業購買董事責任保險就相當于引入了一個外部監督機制，從風險承受方——保險公司的角度來看：訂立合同之初，保險公司要對企業中被保險的董事們進行全面的了解，以識別風險大小；簽訂合同之后，要通過各種方式了解和掌握企業最新的經營信息，以評估風險。在整個過程中，都要密切關注風險的大小和可能引起風險變動的事項，以便及時采取應對措施，避免損失。
　　四、董事責任保險在我國的發展現狀及對策分析
　　（一）董事責任保險在我國的發展現狀
　　保險的基本職能是分散風險、組織經濟補償，董事責任保險作為專門的董事經營風險分散機制在國外發展迅猛。目前，歐美等西方國家90%以上的上市公司都為自己的董事及高級職員購買了董事責任保險；而在國內，1 000多家上市公司中，公司為董事、監事和高級管理人員購買董事責任保險的不超過5%，其中境外上市企業及A+H股企業占了一半以上，本地上市企業則是屈指可數。
　　董事責任保險在我國的發展還處于起步階段，經歷了雷聲大（市場反應激烈）、雨點小（投保者較少）的尷尬，市場需求并不明顯，這在一定程度上是由于董事責任保險自身的缺陷造成的，更重要的則與國內不夠完善、規范的法律環境有關。我國發展董事責任保險的過程中主要存在以下幾個方面的障礙。
　　1.董事民事賠償責任的界定不清晰
　　我國《公司法》《證券法》雖然對上市公司董事及高級管理人員所能行使的職責和權利做出了規定，但對其應承擔的義務和給股東造成的損失應承擔的法律后果并未做出詳細界定。因此，公司董事、高管的法律責任風險不大，其受到潛在的責任威脅的危機感不強，對董事責任保險的需求動機也不強。
　　2.董事責任保險的立法依據欠缺
　　董事責任保險最先是為了保障獨立董事的權益而引入的，到后來發展到公司的董事，與之相關的立法依據只存在于證監會頒布的兩個文件當中。企業缺乏購買董事責任保險的立法保障，并且僅有的依據法律地位層級較低，導致董事責任保險的推廣受限。
　　3.企業內部公司治理機制的不完善
　　我國上市企業公司治理結構呈現著由“股東大會中心主義”向“董事會中心主義”轉變的趨勢，董事會成為公司治理的核心，弱化了股東們的監督作用，從而加大了濫用職權侵害股東權益的可能性。由于職權的膨脹，再加上自身風險責任意識薄弱，缺乏購買董事責任保險以轉移風險的需求。
　　4.董事責任保險合同自身的缺陷
　　首先被保險人保險主體范圍狹小，立法只提及為上市公司的董事購買責任保險，并未提及未上市的公司，并且是否為高級管理人員購買董事責任保險也不確定；其次合同對于董事的免除責任的認定及免賠額大小的界定不是很清晰；最后由于董事責任保險照搬國外做法的嫌疑很大，在很大程度上不適應中國市場的實際情況。
　　（二）完善我國董事責任保險制度的建議
　　1.健全董事民事責任賠償體系
　　董事責任保險對相關法律制度的依賴性較強，其中民事責任賠償體系是董事責任保險的基礎，目前關于這一部分的法律法規尚不健全，需要盡快加以完善。
　　2.完善董事責任保險立法
　　證監會關于董事責任保險的兩個規定遠遠不能滿足在我國發展董事責任保險的需要，我國應盡快出臺有關董事責任保險制度的法律規范，以提高其法律地位，促進其健康發展。
　　3.加強董事的風險責任意識
　　國內上市公司及董事的風險責任意識普遍較為薄弱，其尋求風險規避方式、轉嫁風險的動機較弱。在經濟全球化浪潮席卷中國的市場背景下，風險管理模式已成為不可逆轉的趨勢，企業及董事應增強風險意識，以應對環境中的各種風險。
　　4.完善董事責任保險合同
　　董事責任保險合同應根據我國市場的實際需要制定，避免完全照搬國外經驗，在細節方面更應注重潛在的風險，以避免合同缺陷給企業帶來額外的損失。
　　風險管理視角無疑更為直觀和明晰地向我們展示了董事責任保險制度產生和發展的必然性，也提升了企業及董事的自我保障意識。目前，董事責任保險制度雖然在我國的發展遇到了一定的阻礙，但是其市場潛力巨大，隨著相應的法律環境的不斷規范及自身缺陷的不斷完善，董事責任保險制度在我國必會得到長足的發展。
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