民間融資立法現狀及其完善

李杰

內容摘要：近年來，隨著金融業務品種的多樣化和民間融資環境的變化，我國民間融資參與主體越來越多、融資的規模急劇擴大，已成為經濟發展中一股不容忽視的力量。但與民間融資蓬勃發展的勢頭不相稱的是，我國對于民間融資的法律規制體系還不健全。本文從民間融資的界定入手，分析了對民間融資進行法律規制的必要性，在闡述民間融資立法現狀的基礎上對完善民間融資立法提出相關建議。

關鍵詞：民間融資 立法現狀 法律完善

民間融資的界定

本文討論的“民間融資”是指出資人與接受資金一方之間、在國家法定金融機構之外，通過約定取得資金使用權并支付約定收益為目的而暫時改變資金所有權的金融行為。

民間融資主要表現為民間借貸、有價證券融資、票據融資、企業內部集資、商業融資、融資中介、私人錢莊、民間合會、農村合作基金會等方式。民間借貸是一把“雙刃劍”，在一定意義上解決了部分企業發展資金缺乏的現實難題；同時，民間融資主要投向產權私有的種養大戶、個體工商戶、私營企業—這類經濟單位的發展壯大，對于擴大就業、推進全民創業也有著重要的意義。但令人憂慮的是，民間融資蘊藏著大量的風險，對經濟發展也會帶來一定的消極影響。

民間融資法律規制的必要性

（一）打破國有金融機構壟斷的需要

我國融資市場的壟斷主要是由政府對金融的管制形成的，也就是說融資市場的壟斷源于政府的特許。政府利用權力對原有既得利益集團的利益進行過度干預和保護，通過行政手段或立法來阻止金融市場的競爭產生行政壟斷。這種壟斷會對金融市場的發展造成損害。而阻止壟斷的最根本途徑是引入競爭者，讓更多的民營融資機構進入市場，與國有金融機構展開平等而公平的競爭，促使國有金融機構產生深刻的內部變革，從而提高效率，消除壟斷的危害，增進社會整體福利。

（二）促進交易自由的需要

近年來，我國市場經濟逐步完善，依法治國方略的深入貫徹實施，加入世界貿易組織后金融市場競爭不斷加劇，金融市場壟斷格局被打破，民間融資自由的范圍和內容越來越大。只要對提高社會的整體福利有利，對民營經濟的發展有利，而又不危害他人的合法利益，對民間融資自由從法律上界定會使其推動經濟發展。

在市場經濟框架下，可以通過民事法律對各類經濟主體的財產權利予以保障，但對民間融資市場中交易的自由則需通過金融法律等經濟法來規范。鑒于自由存在著被侵犯和濫用的雙重可能性，所以必須有一種強大的外力來保障自由免受侵犯和被濫用。而法律的強制性使其可以為自由的實現提供有力的保障。法律保障下的交易自由劃定了經濟主體與政府行政權利的邊界，能夠有效地減少權利尋租的空間。這種對交易自由的促進和保護將最終作用于經濟發展上。

（三）降低交易成本的需要

減少交易費用、提高市場運行效率，就必須制定用于規范民間融資行為的法律制度。效率是經濟和法律共同追求的目標，法律規則提供了一種穩定可靠的預期，它使得交易雙方把對對方行為的判斷建立于法律規則的基礎之上，從而降低交易費用。同樣，民間融資法律制度的建立與實施，能夠使民間融資活動中各方的交易費用減少，從而達到提高經濟效率的目的。

（四）實現社會正義的需要

社會正義的實現離不開法律。法律對正義的實現包括兩個方面：一是對正義的初次分配，即法律通過對社會各種利益、利益和負擔的分配來實現正義；二是對正義的再次分配，即通過對社會利益沖突的解決來實現正義。民間融資自產生之日起不僅受到國內正式融資市場的歧視和打壓，而且甚至也不能享受與外資金融機構同等的待遇。加入世界貿易組織后，我國陸續廢除了一些與世貿規則不符的法律法規，但民營經濟所遭受的不平等對待在諸多領域仍然存在。因此，民間融資相關的法律制度必須進行調整，以使民間融資受到平等的對待，在民間融資受到不法侵害時給予平等的保護。

民間融資立法現狀

（一）法律規定不健全，缺少適用依據

由于缺少專門的民間融資立法，民間融資活動長期處于一種模糊的狀態，使民間融資長時期處于“灰色金融”的地位，個人破產法律制度的缺位、征信體系的不健全、對消費型借款人權益的保障不足等形成法律真空，導致借貸雙方的權益都無法得到全面有效的法律保障，限制了民間融資的健康有序發展。

（二）法律規定過于原則性，缺乏可操作性

民間融資的大部分法律規定過于原則性，沒有具體的細則安排，缺乏可操作性，至今沒有一部系統的規范民間融資行為的法律規范，有的只是散見于如《民法通則》、最高人民法院司法解釋等一些條款性規定中，這些規定穩定性差，不易于民間融資者掌握。而且，很多民間融資行為都發生在私人或民營企業發展初期，這些民間融資具體操作者的法律意識一般不強，掌握起來難度很大。這種狀況不但不利于民間融資的參與者自律及操作，也不利于金融業調控，從而妨礙其健康發展。

（三）法律規定滯后，效率低下

民間融資在拓展企業融資渠道，促進民眾創業就業，促進資金資源配置與利用等方面發揮著越來越重要的作用，為我國的經濟發展做出了重大貢獻，但相關法律卻不賦予其合法地位。另外，民間借貸的利息不能超過國家規定的銀行存貸款利率的4倍，但實際上很多民間借貸都處于2至3倍的利率，此規定與實際情況有很大距離，規定的限額過高，反而助長了高利貸的泛濫。除此之外，隨著我國經濟的快速發展，金融工具推陳出新，金融衍生產品也不斷出現。在此背景下，如果原來的法律規定缺乏前瞻性，而在未來的立法過程中又不能及時地根據經濟發展需要及時修訂，那么法律規定不僅不能有效促進經濟發展，相反，會嚴重阻礙經濟發展。

（四）法律效力層級低，存在沖突

縱觀我國民間融資的有關法律規定，除少部分屬于全國人大通過的基本法律外，多為行政法規和司法解釋。多數規定法律效力層次較低，缺乏穩定性，不利于推動相關行業健康穩定發展。同時，法律規定之間還存在沖突，如關于民間借貸的利息問題，根據最高人民法院的司法解釋規定，沒有明確規定利息，可按中國人民銀行同期貸款利率計算，而根據《合同法》規定，自然人之間的借款沒有明確約定利息的，視為無利息，等等。法律規定明顯沖突的現象，在我國中小企業融資的法律體系中經常出現。

民間融資立法的完善

（一）確立民間融資立法基本原則

1.尊重實踐原則。在民間融資市場中，政府的適度干預要建立在市場對資源的配置發揮主導性作用的基礎之上，對于能夠通過市場解決的問題，政府就不應當介入。民間融資立法應當立足于實踐，充分尊重市場的選擇，以立法設定民間融資的市場準入條件，明確權利義務的分配機制，并通過政策引導，使民間融資發揮其對金融資源優化配置的優點，克服其對金融市場的危害。

2.規范統一原則。我國民間金融所依據的法律主要是民事法規，尤以合同法為主。融資關系本質上是一種平等主體之間的合同交易關系，資金的供需雙方通過訂立借款合同完成交易，《合同法》為合同的履行提供保護，《民法通則》、《擔保法》等也對民間金融予以了規范和保護。但是，一般性法規無法滿足民間金融運行的需要。需要國家制定詳細的民間金融運行的法律，包括民營資本進入金融業的市場準入制度（控股、參股比例，設立方式等等），經營模式、資本金制度、存款準備金制度、利率浮動范圍、市場退出機制等，要比正規金融的制度還要規范，才能使民間金融有秩序的發展。

3.金融安全原則。金融是現代經濟的核心。金融在經濟中占據著舉足輕重的地位。金融秩序的良好與否直接關系到國家經濟安全。因此，應從維護國家經濟安全的高度對待民間融資，就民間融資制定與經濟發展相適應的監管制度。加強對民間融資的監管，防止民間融資對經濟安全的負面影響。要制定和實施充分反映民間融資市場參與各方利益的法律法規，尊重其財產自主權，讓市場運行公開透明，讓風險與收益對稱，合理監管，校正市場主體逐利行為對經濟安全的危害，維護公正和諧的市場秩序。確保民間融資主體在平等的前提下充分地參與市場競爭，規范地開展業務，穩健地發展經營，有效維護整個金融市場的繁榮和穩定。

（二）完善我國民間融資法律規制體系的建議

1.清理現有關于民間融資的法律規定，統一立法。具體如下：

首先，要按照市場經濟規律的要求，根據《立法法》的規定，及時修改現行關于民間融資的法律規定。應根據經濟發展現狀，對現有民間融資的法律規定進行全面清理，對適合當前經濟發展、有利于推動中小企業融資的規定，進一步完善，適時上升為法律，對不適合當前經濟發展、阻礙民間融資的規定，要及時修訂。同時，要積極借鑒發達國家的立法經驗，辯證吸取其立法的科學之處，以完善我國相關立法。

其次，建立一套系統而完善的民營金融法律運行體系。應盡快研究出臺諸如《民間借貸法》、《放貸人條例》、《民間金融管理條例》等效力等級較高的、統一的法律規定，為民間融資構筑一個合法的活動平臺，以規范、約束和保護正常的民間融資行為，引導民間借貸走上正常的運行軌道。同時，將一些不屬于違法范疇的“灰色金融”規范化。

2.加強民間融資監管，防范系統風險。具體如下：

一是建立統一的監管體系。應借鑒發達國家經驗，通過立法明確民間融資的監管主體、監管標準、監管方式、處罰措施等。建立民間融資的登記、指導和監測制度。對民間融資行為進行登記備案，定期進行統計，具體登記其借貸雙方主體、金額、期限、利率、用途以及抵押擔保等要素，并以此登記作為處理有關民間融資債務糾紛的依據。民間融資建立登記制度后，盡快明確相關管理部門或成立民間金融管理組織，規范管理民間融資行為。政府要加強利率指導作用，實行有管制的民間借貸利率。同時，應建立民間融資定期監測機制。

二是改進民間融資監管方式。對民間融資的監管應遵循以下三個標準：穩定性、有效性和公正性。建立金融監管制度對民間融資發展的意義在于金融監管能防止民間融資的金融風險，從而維護整個金融體系的穩定。對民間融資實施適度監管，可以有效地控制金融風險，防范金融危機出現，保證金融體系的穩定。另外，金融監管能保護民間融資市場上存款人和投資者的利益，維護社會公共利益。

在當前經濟轉軌時期，由于經濟和金融體制的變革，原有的監管模式已不能適應金融市場的需要。我國加入WTO之后，隨著大量的外資金融機構進入我國市場，我國金融體系運行規則必將隨之變化，因此金融監管也必須適應金融體系運行規則予以變化。對民間金融的監管模式應采取謹慎性監管，確定對民間融資機構的外部限制和約束，確保金融體系的安全和穩定。按照我國《商業銀行法》、《銀行監管法》和其他金融法律法規對民間融資市場進行謹慎性監管。在監管內容方面，要改變原先只重市場準入、業務范圍、經營行為的合規性監管，突出民間金融風險監管，強化資本充足性、資產質量和流動性管理。其中對新成立金融機構市場準入的審查包括：最低資本額要求、經營的業務范圍、管理人員的資格審查以及內部的組織機構和管理規章制度。在監管方式上，要實現由靜態監管向動態監管的轉變、由事后處罰向事前防范的轉變、由機構監管向功能監管的轉變，時刻關注、控制、防范和化解民間金融機構的風險。通過現場審核和間接監管等實現對民間融資市場的多元化監督。此外，還應該包括對從業人員的培訓，提高其風險意識和從業水準。

參考文獻：

1.戴建志.民間借貸法律實務[M].法律出版社，1997

2.姜南等著.中國企業融資問題法律研究[M].中國檢察出版社，2005

3.黃向紅.完善法律制度規范民間借貸軟環境[J].改革與理論，2002

4.彭晗.放貸人條例的制定中應考慮的問題及其國際經驗[J].百科論壇，2009（3）

5.萬鯤鋒，豐秋惠.對浙江民間借貸再趨活躍的分析和建議[J].觀察思考，2009（5）

6.黃建章，許洋洋.我國民間金融的發展規范探討.經濟研究，2009（3）

7.張燕，張漢江，李晶晶.新農村建設中民間金融風險的法律規制[J].河南金融管理干部學院學報，2008（3）