我國(guó)獨(dú)立董事制度的演進(jìn)及發(fā)展探析

【摘要】 獨(dú)立董事制度實(shí)施以來(lái)，取得了良好的效果，但也存在著需要改善的問(wèn)題。本文試從獨(dú)立董事制度的發(fā)展歷程分析入手，探討現(xiàn)行制度中的不足之處，并對(duì)今后的完善發(fā)展進(jìn)行初步探討。

【關(guān)鍵詞】 獨(dú)立董事 制度 發(fā)展

獨(dú)立董事制度作為解決我國(guó)上市公司特殊條件下 “一股獨(dú)大”問(wèn)題的制度安排，旨在規(guī)范和約束上市公司行為，切實(shí)保護(hù)中小投資者權(quán)益。自2001年8月國(guó)家證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見(jiàn)》）后，各上市公司陸續(xù)開(kāi)始引入獨(dú)立董事制度，至今已有十年的時(shí)間了。從獨(dú)立董事制度實(shí)施以來(lái)的情況看，取得了良好的效果，但也存在著需要改善的問(wèn)題。

所謂獨(dú)立董事，是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事的獨(dú)立性有兩個(gè)方面，即獨(dú)立的身份和獨(dú)立的判斷。獨(dú)立身份是獨(dú)立判斷的前提，獨(dú)立判斷是獨(dú)立身份的有益補(bǔ)充，這兩者相輔相成，互為補(bǔ)充。

1.我國(guó)獨(dú)立董事制度的發(fā)展歷程及演進(jìn)

獨(dú)立董事制度最早起源于歐美國(guó)家，我國(guó)對(duì)獨(dú)立董事制度的參考可以追溯到1993年，青島啤酒股票上市后為滿足公司境外上市的需求，聘請(qǐng)了兩名獨(dú)立董事。此后我國(guó)的獨(dú)立董事制度進(jìn)入了部分試點(diǎn)階段，1997 年12月中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布了《上市公司章程指引》，其第112條規(guī)定“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”，賦予了上市公司聘用獨(dú)立董事的選擇權(quán)。1999年3月國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見(jiàn)》，文件要求境外上市公司至少設(shè)立2名以上獨(dú)立董事。2001年1月證監(jiān)會(huì)通知要求“基金管理公司必須完善治理結(jié)構(gòu)，實(shí)行獨(dú)立董事制度，其人數(shù)不少于公司全部董事的1/3，并多于第一大股東提名的人數(shù)”。2001年8月發(fā)布的《指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)獨(dú)立董事在專門委員會(huì)的任職要求進(jìn)行了細(xì)化，獨(dú)立董事制度正式被規(guī)劃進(jìn)我國(guó)上市公司董事會(huì)結(jié)構(gòu)，從而拉開(kāi)了我國(guó)上市公司規(guī)范化建設(shè)獨(dú)立董事制度的序幕。2005年《公司法》正式確立上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度，將獨(dú)立董事制度以法律的形式確定下來(lái)。2008年12月深圳證券交易所發(fā)布了《深圳證券交易所獨(dú)立董事備案辦法》，進(jìn)一步促使獨(dú)立董事在公司治理中發(fā)揮積極作用。2010年深圳證券交易所發(fā)布了《上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》，從上市公司治理的角度對(duì)公司提出一些規(guī)范要求，并對(duì)獨(dú)立董事的特別行為進(jìn)行了專門規(guī)范。綜上可以看出，獨(dú)立董事制度從創(chuàng)立開(kāi)始一直處于不斷的修訂、完善之中，也體現(xiàn)出政府和各級(jí)監(jiān)管部門發(fā)揮該制度職能作用的信心和決心。

2.目前我國(guó)獨(dú)立董事制度實(shí)施過(guò)程中存在的問(wèn)題

獨(dú)立董事制度作為規(guī)范上市公司的保障機(jī)制安排，在一定程度上確實(shí)完善了上市公司治理結(jié)構(gòu)，在避免上市公司信息披露虛假行為、促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作、保護(hù)中小投資者利益等方面也發(fā)揮了一定的作用，但我國(guó)引入獨(dú)立董事制度的時(shí)間較短，各種配套制度和外部環(huán)境還不完善，在一定程度上制約了獨(dú)立董事作用的充分發(fā)揮，主要體現(xiàn)在以下方面：

2.1獨(dú)立董事提名缺乏獨(dú)立性，人員構(gòu)成的專業(yè)性受到制約。獨(dú)立董事的人選是由上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名，經(jīng)股東大會(huì)選舉決定的。但在當(dāng)前一股獨(dú)大和內(nèi)部控制人的公司背景下，這一選任機(jī)制將使其獨(dú)立性大打折扣。在我國(guó)特殊人情背景下，獨(dú)立董事大多是大股東利用其社會(huì)關(guān)系選任的熟人，缺乏獨(dú)立性。而且有些公司存在為了提高聲譽(yù)而選擇“名人”作為獨(dú)立董事的做法，而這些“名人”可能并不具備相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)，極大影響了對(duì)大股東和經(jīng)理人的監(jiān)督力度，更無(wú)法為公司的戰(zhàn)略決策提出建議和咨詢。另外，有些獨(dú)立董事在多家上市公司任職，不能掌握與決策相關(guān)的全面信息，也沒(méi)有足夠的時(shí)間和精力分析公司內(nèi)外部的環(huán)境狀況，無(wú)法對(duì)公司戰(zhàn)略決策提出有益的建議。

2.2獨(dú)立董事職權(quán)行使缺乏有力的平臺(tái)支撐。下設(shè)一些獨(dú)立的委員會(huì)可以提高董事會(huì)工作的效率與質(zhì)量（仲繼銀，2007）。我國(guó)上市公司治理準(zhǔn)則建議上市公司董事會(huì)可以按照股東大會(huì)的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)，但未對(duì)上市公司設(shè)立專門委員會(huì)做強(qiáng)制性的要求，使獨(dú)立董事在職權(quán)行使方面難以形成抱團(tuán)合力，影響其職權(quán)的有效發(fā)揮。另外，董事會(huì)專門委員會(huì)的實(shí)際運(yùn)作效率和效果有待提高。覃家琦（2010）通過(guò)研究發(fā)現(xiàn)，由于戰(zhàn)略委員會(huì)會(huì)通過(guò)推動(dòng)公司更多投資以顯示自身的價(jià)值，在中國(guó)特殊背景下的戰(zhàn)略委員會(huì)非但沒(méi)有抑制過(guò)度投資反而使公司過(guò)度投資顯著更高。

2.3現(xiàn)行制度下獨(dú)立董事職責(zé)不明確、不對(duì)等，缺乏有效的獎(jiǎng)懲機(jī)制。現(xiàn)行制度中明確的獨(dú)立董事六項(xiàng)權(quán)利中，除關(guān)聯(lián)交易外，其他五項(xiàng)職責(zé)多沒(méi)有明確在什么情況下行使、如何行使，而對(duì)財(cái)務(wù)虛假、決策失誤等事項(xiàng)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任則根本沒(méi)有規(guī)定，對(duì)獨(dú)立董事的工作結(jié)果沒(méi)有獎(jiǎng)懲制度，使盡責(zé)的獨(dú)立董事得不到獎(jiǎng)勵(lì)，未盡責(zé)的董事得不到處罰，獎(jiǎng)懲機(jī)制缺乏容易使獨(dú)立董事制度流于形式。

2.4獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)行為缺乏有效的激勵(lì)機(jī)制。目前獨(dú)立董事的取酬依據(jù)是指導(dǎo)意見(jiàn)中規(guī)定的“上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N”，可見(jiàn)獨(dú)立董事的經(jīng)濟(jì)利益依附于所服務(wù)的上市公司，而且從津貼發(fā)放情況來(lái)看，各上市公司的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)普遍較低， 且大部分是定額津貼，其多少既與所在公司的業(yè)績(jī)無(wú)關(guān)，又與所承擔(dān)的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)毫無(wú)關(guān)聯(lián)，這樣使獨(dú)立董事的工作積極性大大削弱，大多數(shù)獨(dú)立董事都在“例行公事”。

3.我國(guó)獨(dú)立董事制度完善發(fā)展的建議及對(duì)策

獨(dú)立董事制度作為完善上市公司治理結(jié)構(gòu)、促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作的制度安排，對(duì)上市公司可持續(xù)發(fā)展、維護(hù)證券市場(chǎng)正常秩序等方面已發(fā)揮了極其重要的作用，其完善發(fā)展還有以下幾個(gè)著力點(diǎn)：

3.1進(jìn)一步完善獨(dú)立董事的選用及聘用機(jī)制，通過(guò)建立上市公司網(wǎng)上股東大會(huì)和累計(jì)投票制度，從源頭上對(duì)其獨(dú)立性予以保證。上市公司中小股東往往因?yàn)閰⒓庸蓶|大會(huì)的直接和機(jī)會(huì)成本較高，很少參加股東大會(huì)，網(wǎng)上股東大會(huì)可以解決這一問(wèn)題，保證中小股東的出席率。同時(shí)累積投票制則使股東在選舉董事或監(jiān)事時(shí)，其所持有的每一股份擁有與應(yīng)選舉董事、監(jiān)事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東可以將對(duì)所有候選人的投票權(quán)集中于一人或分別向數(shù)人投票，這一機(jī)制安排能夠產(chǎn)生中小股東與大股東相互制衡的效果，改變獨(dú)立董事為大股東“內(nèi)部人”的狀況，保證獨(dú)立董事身份的獨(dú)立性。

3.2成立獨(dú)立董事自律組織，推動(dòng)獨(dú)立董事行業(yè)管理。證監(jiān)會(huì)應(yīng)牽頭成立獨(dú)立董事協(xié)會(huì)，負(fù)責(zé)制定獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、執(zhí)業(yè)責(zé)任和人員備案及培訓(xùn)管理，通過(guò)制定獨(dú)立董事的從業(yè)準(zhǔn)則、操守規(guī)范，建立獨(dú)立董事的聲譽(yù)信用記錄和評(píng)價(jià)體系， 形成獨(dú)立董事人才儲(chǔ)備，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事競(jìng)聘上崗、優(yōu)勝劣汰，促使其遵守客觀、公正、獨(dú)立的執(zhí)業(yè)原則，形成行業(yè)自律行為，提高獨(dú)立董事的信譽(yù)。

3.3細(xì)化獨(dú)立董事的責(zé)權(quán)利規(guī)定，建立有效的獎(jiǎng)懲機(jī)制。從目前執(zhí)行情況看，在規(guī)定較細(xì)化的關(guān)聯(lián)交易方面，獨(dú)立董事職能作用發(fā)揮情況較好，建議盡早出臺(tái)以此為參照系的較細(xì)化的獨(dú)立董事權(quán)利、義務(wù)行為指南。同時(shí)為有效保證獨(dú)立董事職責(zé)發(fā)揮，建議改革上市公司給予獨(dú)立董事津貼的規(guī)定，由證監(jiān)會(huì)或下設(shè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一籌集、建立獨(dú)立董事基金，并根據(jù)各獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)情況或業(yè)績(jī)，對(duì)此基金進(jìn)行分配，這樣既有利于獨(dú)立董事的身份保證，又能做到獎(jiǎng)勤罰庸，使獎(jiǎng)懲機(jī)制安排更加有效。

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（作者單位：煙臺(tái)港集團(tuán)有限公司）