淺析國外商法典的制定對我國的啟示

商法作為與民法、經濟法相并列的一個獨立的法律部門，地位日益突出，且成為我國法律體系中不可缺少的重要組成部分.在如今法典化進程被認為是中國走向法治化道路的必然選擇的思潮下，考察法典化的商法和我國當前的商事立法實踐，能夠幫助我們擺脫認識上的局限，對我國的商事立法采取更為務實的路徑選擇。

一、各國商法典的歷史變遷

商業的發展，商事法律關系的逐漸形成是形成民商分立的主要因素，從歷史上看，商法的出現要比民法晚得多。早在中世紀，由于地中海沿岸商業貿易的發展，使一些地中海城市中出現了專司買賣的商人、商業行會，并且在行會中訂立商會自治規約和處理商人糾紛。逐步地這些自治規約世代沿用，成為了中世紀商事法，即商人習慣法，最初的商法只適用于商人這個特定的階層，具有等級法的特征，故又稱商人法。從19世紀開始，商法開始了法典化進程。伴隨著商品經濟的高度發展，逐漸改稱為以調整商事主體和商事習慣為主要對象的商法。因此，從某種意義上說，商法是商品經濟高度發展的產物，它為規范市場交易活動提供了法律依據。（1）法國商法典。在拿破侖的主持下，法國于1804年頒布了民法典，于1807年頒布了商法典，標志民商分立的正式形成。19世紀下半葉以來，法國根據其司法實踐的要求，頻繁地對原商法典加以修改并增加單行法，商法典中相應條文也被廢止。原有條款繼續有效的僅有140條，其中只有約30 條保留了1807年的條文，大量的則是以商事單行法的形式予以補充、完善。正如有的學者所言：“由于發生了這種變化，嚴格地說，現在的《法國商法典》只成了整個商事法規中一個通則部分。（2）德國商法典。德國商法典于1897年5月頒布，由商人的身份、公司和隱名合伙、商業賬簿、商行為、海商五編905 條組成。回顧德國商法典的制定過程，1794年《普魯士普通邦法》是德國第一部含有經整理的商法和營業法規范的法律。它采用商法是商人的特別法這一觀念來制定規則。1861年這部法典施行，并被絕大多數德意志邦國所采納。從體系上看，德意志普通商法典是主觀主義和客觀主義標準的混合體。另外，該法典充滿了大量屬于民法的條款。這是由于商法和民法聯系緊密，且當時的德國缺乏統一的民法典。（3）美國商法典。19世紀以來，美國隨著商業的發展，大量的制定法應運而生，19世紀末和20世紀初美國制定了一系列全國統一適用的商事法規。1892年成立的、由每州三名或三名以上委員組成的“全國統一各州法律委員會議”無疑做出了許多杰出貢獻。1940年，在卡爾·N·盧埃林的支持和協助下，舒納德爾說服了全國統一各州法律委員會議，使它接受了籌備制訂綜合法典的建議。1942年，舒納德爾和其他一些人征得美國法學會同意，雙方作為共同主辦者。1944年12月1日，這兩個組織正式同意共同擬定一個統一商法典的計劃。經修改后，于1951年9月公布了第一個正式文本，后經1972和1978年的兩次較大的修改，趨于完善。（4）日本商法典。明治維新之前，日本長期處于閉關鎖國的封建社會。日本自明治維新以來積極引進西方法律制度，并于明治32年頒布日本商法典。日本自明治初期引進西方資本主義公司制度后，日本經濟得到迅速發展，其中商法典起到了重要作用。《日本商法典》共分5編31 章689 條，日本現行的商法典基本承襲德國舊商法的體系和內容由總則、公司法、商行為法、票據、海商法組成。日本商法典自施行以來，已經過35 次修改或補充，成為日本大型法律中修改次數最多的法律。

二、我國制定商法典的爭議

（1）民商合一與民商分立。關于民法和商法的立法體例是有爭議的問題。民商分立和民商合一兩種理論爭論，即商法的立法形式問題的爭論，歸根結蒂就是商法是否可以成為一個獨立的法律部門。無論世界立法之發展趨勢如何，無論二者孰優孰劣，一國究竟采取什么樣的立法體例，是由該國的歷史傳統及現實的政治、經濟、文化條件決定的。就民法和商法的關系而言，商法適應現代經濟與科學技術的發展，是私法，而且是市場交易關系領域內的私法，而民法是市場交易關系領域以外的私法，它們有著不同的調整對象和調整方法，是兩個互相獨立的法律部門。（2）法系選擇。縱觀20世紀商法的發展歷史，我們可以看到，每一個商法法系對其所適用的國家是可行的，但它本身決不是完美無缺的。每一個國家的商法都是這個國家特定文化背景的產物，不可能完全適用于另一個國家。由此，中國商法體系建構的關鍵問題在于：中國能否通過對世界商法體系的借鑒，創造出適合本國國情的商法體系。

三、對我國商法典制定的啟示

（1）隨著全球經濟一體化和世界大市場的建立，必然打破國家之間的貿易壁壘，各國商法也必然呈現出融合的趨勢。中國也不例外，中國商法體系的建立，必然是中國現實法律關系、法律理論和法律經驗的產物，必然是對國外商法理論及實踐的揚棄。（2）商法與民法的協調問題。如上所述，民法和商法作為私法的二元，都屬于部門法。民法作為整個私法的基礎，對商法始終具有指導作用；在法律適用和效力上，商法優先于民法適用，民法對商法起補充作用，正是二者協調的表現。必須堅決反對將商法與民法對立起來，割裂商法與民法聯系的觀點和作法。（3）從各國商法發展的經驗中可以看到，我國商法典的制定也將走過一個漫長的修改過程，以期能夠與我國社會主義的市場經濟相適應。