淺談施工索賠

江保新

摘 要:施工索賠是在施工過程中,承包商根據合同和法律的規定,對并非由于自己的過錯所造成的損失,或承擔了合同規定之外的工作所付的額外支出,承包商向業主提出在經濟或時間上要求補償的權利。

關鍵詞:施工索賠合同

中圖分類號:TU72 文獻標識碼:A 文章編號:1674-098X(2012)05(c)-0198-01

1 索賠的概念

索賠,顧名思義就是索取賠償。索賠,是在經濟活動中,合同的一方向另一方提出不歸責于自己的原因造成合同以外費用支出的賠(補)償要求。而施工索賠是在施工過程中,承包商根據合同和法律的規定,對并非由于自己的過錯所造成的損失,或承擔了合同規定之外的工作所付的額外支出,承包商向業主提出在經濟或時間上要求補償的權利。施工索賠具有六個鮮明的特點:一是施工索賠具有必然性。二是施工索賠從其目的看,其不光關注對費用損失的賠付,還要關注對工期損失的賠付;三是施工索賠具有雙向性,即承包商向業主索賠和業主也可向承包商進行索賠。四是索賠方必須自行舉證并整理索賠報告;五是索賠資料整編具有原始積累性、長期性和能否被確認的不定性;六是索賠的依據是簽訂的合同和有關法律、法規和規章。

2 施工索賠產生的原因

施工索賠產生的原因主要分為邏輯原因和具體原因兩大類。

2.1 施工索賠的邏輯原因

邏輯原因就是因果原因。因果原因之一:工程建設是靠人去作為的,天底下沒有不犯錯誤的人,特別是工程建設是許多不同專業的人在同時作為時就更增大了人為失誤的發生率;因果原因之二:工程建設是人作用于自然環境,改造于自然環境的一個過程,在這個過程中沒有一成不變的自然環境,特別是不可抗拒因素。因果原因之三:工程建設處在政治環境、經濟環境之中,而這個環境也是多變的。因此,邏輯原因回答了“索賠”為什么具有必然的性質。

2.2 產生施工索賠的主要具體原因

索賠的具體原因是指造成索賠事項發生的具體原由,我們日常所關注和本文所討論的索賠原因就是具體原因,產生施工索賠的具體原因多種多樣,我從更為具體的角度歸納了一下幾個方面的原因。

(1)業主原因引起的索賠

業主違反施工合同中的有些約定由此引起的索賠。業主沒有按合同的規定交付設計圖紙和相關設計資料,使工期延誤;業主沒有按合同的規定交付施工現場;業主交付的施工現場不具備施工條件;業主未按合同規定將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至約定地點,或雖接至約定地點但沒有保證施工期間的需要;業主沒有按合同規定開通施工場地與城鄉公共道路的通道或施工場地內的主要交通干道、沒有滿足施工運輸的需要、沒有保證施工期間的暢通;業主未及時辦理施工所需各種證件、批文和臨時用地、占道及鐵路專用線的申報批準手續而影響施工;業主供料方式下業主沒有按合同約定供應材料、設備,或因業主所供材料不符合合同約定,業主供應的材料、設備未按合約地點堆放導致施工單位重新倒運,產生了倒運費用;業主未按合同約定完成其該完成的工作。業主未按合同規定的時間和數量支付工程款;業主提前占用部分永久工程,使正常的施工受到阻礙;因業主中途變更建設計劃;業主不合理工期要求造成的索賠;業主發布指令改變原合同規定的施工順序,打亂施工部署,不少發包人出于商業利益考慮,在工程施工過程中往往要求承包人改變施工進度,將工程竣工時間提前。如果發包人在施工過程中提出要求趕工,承包商可以因施工加速成本超支而提出索賠。

(2)合同外工程量的變更造成的索賠

合同外工程量的變更無非就是工程量的增減變化。承包人雖然與發包人簽訂了合同,合同中也明確了承包人完成的工程量,但實際施工時由于各種原因實際完成的工程量往往與合同約定工程量有出入。當實際完成的工程量大于合同約定工程量,新增工程量的完成勢必會造成工程成本費用的增加和工期的延誤,所以就此承包商可向發包人提出費用和工期延長的索賠。

(3)合同條文用語不清或缺項等方面原因造成的索賠

合同條款規定用語含糊、不夠準確;合同條款存在著漏洞,對實際可能發生的情況未做預料和規定,缺少某些必不可少的條款;合同條款之間存在矛盾;合同用詞不嚴謹導致雙方對合同條款的不同理解;雙方的某些條款中隱含著較大風險,對單方面要求過于苛刻,約束不平衡等都有可能引起索賠。

(4)不可抗力因素造成的索賠(包括不可抗力原因引起的合同解除引起的施工索賠)

在合同履行過程中,如果發生意外風險和不可預見因素而使承包商蒙受損失時,他有權向業主要求給予補償。由于不可抗力事件等原因造成合同非正常終止即合同解除,承包人就是施工合同中約定該有業主承擔責任的情況可提出索賠。

(5)工程環境、地質變化造成的索賠

合同的圖紙和技術規范中所描述的工程實施條件與實際情況有實質性的不同或雖合同中未作描述,是一個有經驗的承包商無法預料的情況出現,承包商就此給自己造成的損失可提出索賠。

(6)設計原因造成的索賠

隨著社會的發展,出現了越來越多的新技術、新工藝,業主對項目建設的質量和功能要求越來越高,越來越完善。因而使設計難度不斷增大,另一方面施工過程也變得更加復雜。由于設計難度加大,要求設計人員在設計圖紙中規范使用不出差錯,盡善盡美是不可能的,因而往往在施工過程中隨時發現問題,隨時解決,需要進行設計變更,這就會導致施工費用的變化。還有設計者不能及時提交審查或批準圖紙,引起延期索賠的事件更是屢見不鮮。因設計變更而造成人力、物資和資金的損失和停工待圖、工期延誤、返修加固、構件物資積壓、改換代用以及連帶發生的其他損失;設計駐工地代表在現場臨時決定,但無正式書面手續的某些材料代用,局部修改或其他有關工程的隨機處理事宜所增加的額外費用。在上述情況下,承包商應提出索賠要求。

(7)國家相關法律法規的變化造成的索賠

當采取的合同計價方式為可調合同價時,實際施工時的材料單價大于建設工程施工合同中約定的材料單價時,要按工程造價管理部門發布的建筑工程材料預算價格來確認時,就會引起索賠;當國家調整關于建設銀行貸款利率的規定時也會引起施工索賠。

綜上,施工索賠是一項涉及面廣、學問頗深的工作,是承包商保護自己并獲取利益的手段。施工索賠形成的原因諸多,分析成因,從產生索賠問題成因入手解決索賠問題顯得尤為重要,作為承包商應做到重視索賠,知道索賠,善于索賠,爭取索賠成功。

參考文獻

[1] 全國建設工程造價員資格考試.建設工程造價管理與基礎知識.教材2007版.

[2] 建設工程招投標與合同管理.

[3] 施工組織設計,施工技術.