論21世紀以來中國國際法的新發展與新挑戰

余敏友

摘要：2001年12月11日，中國成為世界貿易組織的正式成員，這是改革開放進程中具有重大歷史意義的事件。對國際社會而言，將日漸興起的中國納入全球體系是一個歷史性的挑戰，對于中國自身而言，在國際社會中爭取與其充滿活力、不斷增長的經濟相稱的地位，也是一個歷史性的挑戰。21世紀以來，隨著我國經濟實力和綜合國力不斷增強，地區和全球影響力日益擴大，國際地位和聲譽逐漸上升，國際法在我國外交與對外經濟貿易文化交流活動中的重要性日益彰顯，中國國際法不僅有了新的發展，而且出現了新的挑戰。

關鍵詞：中國；國際法；新發展；新挑戰

中圖分類號：D99文獻標識碼：A文章編號：1004－0544(2012)04－0005－08

一、2001年中國加入世界貿易組織，開辟了我國國際法發展的新時代

2001年12月11日，中國成為世界貿易組織(以下簡稱“世貿組織”)的正式成員，是改革開放進程中具有重大歷史意義的事件。對國際社會而言，將日漸興起的中國納入全球體系是一個歷史性的挑戰。對于中國自身而言，在國際社會中爭取與其充滿活力、不斷增長的經濟相稱的地位，也是一個歷史性的挑戰。

加入世貿組織前后，先是為人世而后為履行人世承諾，中國政府不僅在國內開展了史無前例的全民普及世貿組織知識的活動。而且進行了史無前例的立法清理工作，中央政府共清理法律法規和部門規章2300多件，并廢除其中被確認與世貿組織規則不符的500多項法律法規，修訂了其他多項法規，地方政府共清理地方性政策和法規19萬多件，很多國際規則與國際慣例被納入中國國內法。加入世界貿易組織以來，“中國積極履行在世界貿易組織框架內承擔的義務，不斷完善對外貿易法律制度，確立了社會主義市場經濟條件下的對外貿易體制，規范了對外貿易經營者的權利和義務，健全了貨物進出口、技術進出口和國際服務貿易管理制度，建立了具有中國特色的對外貿易調查制度和對外貿易促進體制，并根據世界貿易組織規則完善了貿易救濟制度以及海關監管和進出口商品檢驗檢疫制度，確立了統一、透明的對外貿易制度。”

2011年8月31日世界銀行行長佐利克在談及中國入世十年時認為，中國領導人把WTO的要求看作對中國增長模式進行結構改革的催化劑。那些改革在減貧、提高收入、創建新企業等方面取得了巨大成功。中國在減貧方面的成績使聯合國千年發展目標中的減貧目標完成了一半。“中國的世貿組織成員資格是完全徹底的成功，加入世貿組織以規則為基礎的體系和爭端解決程序，不僅拆除了引起多方面緊張的導火線，而且掃除了中國迅速融入全球經濟的障礙。當初中國是進口‘全球秩序：中國引進了先前存在的主要由美國設計的政策、規則和制度。當時的中國更像一個只能適應國際貿易條件的中小型經濟體，如今的中國已經是與美國、歐盟比肩的世界三巨頭之一。中國現在不僅是世界的第二大經濟體和頭號貨物出口國，而且也是金融危機后全球經濟增長的最大貢獻者。”

中國加入世界貿易組織為我國法學研究(特別是國際法研究)提供了一個史無前例的機會，創造了一個良好的新環境，使我國法學研究(特別是國際法研究)進入了一個新的重要發展時期。縱觀十年來的成就與挑戰，人世對我國法學研究(特別是國際法研究)有如下主要影響。

(一)入世不僅使世界貿易組織法成為我國法學研究的新領域，而且對我國法學研究提出了新挑戰

世界貿易組織被視為推動國際和諧甚至全球治理的國際相互尊重的催化劑。世界貿易組織法律秩序是一般國際法原則(特別是國家主權平等、善意履行義務、國際合作、和平解決國際爭端、條約解釋的習慣規則等)的具體運用和體現。世界貿易組織法律秩序包括一套法律規則、一個貿易體系、一個世界貿易共同體。它具有兩大基本特色：有效的規則和強制執行機制。世貿組織法律制度是一種貿易實力與法律規則、原則與例外、強行性規則與任意性規則、對等規則與不歧視規則等組成的剛柔相濟的多邊貿易法律體系。世貿組織法是對立統一的矛盾體：開放性與自足性、動態性與穩定性、專門性與多學科性、政策性與法律性。目前世貿組織多邊貿易體制中有關術語、制度的法律化進程遠未結束，作為一種法律制度的世貿組織法，有待于進一步規范化、法學化，世貿組織研究法學化進程還未形成成熟的法學體系。圍繞世貿組織法的法學定性，國內外稱謂繁多：世界貿易法、國際貿易公法、世貿組織法、全球貿易一體化法、超國貿易法、跨國貿易法。國外研究世貿組織的方法眾多：從政治分析、經濟分析、政治經濟學分析、理性選擇理論、公共選擇分析，國際體制分析、國際政治經濟學分析、法學方法，到法與經濟學方法、多學科或交叉學科方法。其中，法學、經濟學和政治學及其交叉學科的協同作戰，日益成為一種主要的研究趨勢。現在，結合經濟、法律和政治三個學科并以世貿組織為主要研究對象的一個新的國際貿易管制學(intemational trade regulation)，正在歐美學者的推動下興起。

我國是一個和平發展的世界貿易大國，也是一個正處于社會主義市場經濟法治進程中的轉型經濟國家，不僅是最大的發展中國家，還是世貿組織的新成員。根據世貿組織各項協議，我國享有眾多權利，但同時也承擔諸多義務，特別是在加入世貿組織的過程中，在市場開放和法律制度方面，作出了大量承諾；我國已經全面參與世貿組織事務，包括貿易政策審查機制和多哈回合談判；我國作為起訴方、應訴方和第三方參與了世貿組織爭端解決活動。由于我國在世貿組織中的獨特地位(介于發達國家與發展中國家之間，介于發達市場經濟國家與一般轉型經濟國家之間，介于貿易大國與貿易中小國之間)，我國愿意并能夠在發展中國家與發達國家之間發揮建設性橋梁作用。隨著貿易糾紛與磨擦伴隨我國貿易額急劇上升而增加，我國需要運用不斷增強的貿易實力與積極的貿易政策與法律，通過世貿組織處理有關貿易糾紛與磨擦，維護世界多邊貿易體制與我國權益。我國法學研究面臨下列挑戰。

第一，既要考慮“世貿組織協定在我國國內法中沒有直接效力”、“以我為主、為我所用”、“善意履行世貿組織成員義務”、“繼續推進改革開放、積極參與經濟全球化”等執行世貿組織協定和處理世貿組織事務的相關政策，又要探討通過修改和制定有關法律賦予這些政策明確的法律含義，并對這些政策的貫徹落實確定必要的操作性法律規范。

第二，同時要在國際法、行政法、經濟法、知識產權法、憲法、法理學及其他法學領域進一步加強對世貿組織法對中國法治進程正反兩方面影響的研究，結合對主要世貿組織成員貿易法與政策與世貿組織法相互影響的比較研究，重點研究我國加入世貿組織以來重大貿易政策調整、法律改革和國際貿易活動中的主要貿易糾紛與新問題(如市場經濟地位、知識產權保護、環境保護與可持續發展、核心勞工標準、食品安全、公共健康、人民幣匯率問題)。對于CEPA、ECFA和其他區域自由貿易安排以及最

高人民法院頒布的國際貿易行政案件司法解釋，要根據世貿組織法和國際貿易關系的新情況，結合我國實際，從法學角度予以認真深入具體的研究和分析。

第三，不僅要考慮盡可能運用國際法與國內法調動與整合國家、企業(包括各種協會與行會)和大眾的力量以維護我國權益，而且要大膽地確定對外貿易法律體系的開放進取與規則定向的政策導向，有力地推進我國現行經濟體制與對外貿易法制的進一步實質性改革，一方面提出對我國有關法律、政策及機構進行改革和調整的具體建議，另一方面科學論證我國包括國內機制、雙邊機制和多邊機制及其相互促進與協調的貿易政策與法律的理論架構，構筑我國從世界貿易大國向世界貿易強國發展的新型對外貿易法律體系。

(二)入世促使我國對多邊爭端解決機制的政策從消極轉向積極

中國加入世貿組織，表明中國接受世貿組織爭端解決機制的強制管轄，不僅開創中國國際爭端解決的先例，而且是我國對國際法的態度改變的一個重要標志。世貿組織爭端解決機制具有強制性的管轄權。在此以前，中國尚未在任何國際條約或協定中同意將其有關糾紛交付任何國際爭端解決機構公正審查、獨立裁判，必要時最終施加制裁。中國加入世貿組織，就必須接受世貿組織爭端解決機制，對中國而言，這是史無前例的。

人世初期，中國無法像歐美發達成員以及印度、巴西和南非等發展中成員那樣參與世貿組織爭端解決活動，而是抱著認真學習和培養人才的態度，以第三方的身份參與爭端解決機制，積極備戰，同時尋找合適的時機以適當的方式全面參與世貿組織爭端解決機制。過渡期的結束在客觀上逼迫中國從被動應戰向主動出擊轉變。“從2006年開始，中國參與世界貿易體系的形式已經發生了顯著的變化，從重在修改國內立法以與世貿組織規則和紀律保持一致轉向更具對抗性的方式。”最突出的特點是，最初中國以第三方身份頻繁參與爭端解決活動，而幾乎不作為當事人出現。除2002年以搭便車方式投訴美國鋼鐵保障措施外，2004年作為被告與美國之間的集成電路增值稅案以雙方協商解決告終。中國被視為一個易于妥協的被告和很不情愿的原告。它樂于坐在世貿組織的后排，很少通過多邊途徑解決貿易爭端。但從第6年開始改變，截至2012年2月底，中國申訴8起，應訴23起，以第三方身份參與89起。在WTO爭端解決活動中，現在的中國，不僅是活躍的第三方、易于妥協的被告，而且是主動出擊的原告，更是模范的執行方。隨著日益深入地參與世貿組織爭端解決活動，中國政府提高了對世貿組織爭端解決機制的認識水平，增強了通過世貿組織解決國際貿易摩擦的信心，越來越自覺地把世貿組織爭端解決機制視為執行本國貿易政策的重要工具、有效參與并影響世貿組織全球貿易治理的一種重要途徑，既表明了維護多邊貿易體制的積極態度，又從維護世貿組織規范和規則中獲得了重大利益，也體現了重視利用多邊法律手段解決貿易摩擦和推進國際貿易法治的政策取向。

不僅如此，中國充分運用世貿組織爭端解決機制維護自身權益也對中國參與國際法院和國際海洋法庭的活動產生了一定的積極影響。2009年12月7日，我國首次在國際法院就科索沃咨詢案作口頭陳述，我國外交部法律顧問薛捍勤大使闡述了對處理科索沃問題的聯合國安理會第1244號決議的理解，重申了對尊重國家主權及領土完整、民族自決等國際法基本原則的立場，引起各方高度關注和熱烈反響。為了準備口頭陳述，此前，外交部條法司和國內國際法學者多次召開專題會議，共同討論，深入研究，充分交流，認真論證。這是新中國成立以來首次參與國際法院的司法程序，具有歷史意義。2010年8月18日，我國外交部條法司長段潔龍向國際海洋法庭海底爭端分庭提交“國家擔保個人與實體在國際海底區域內活動的責任與義務問題咨詢案”書面意見。這也是我國第一次參與國際海洋法庭的司法程序，具有重大意義。上述活動對中國與國際司法機構的關系具有重大歷史意義，不僅有助于加深對國際爭端解決機制的認識與了解，減少甚至消除對國際爭端解決機制的排斥感和恐懼心理，而且對我國運用國際法的能力提出了新要求。

(三)入世不僅是我國對國際法的態度改變的一個重要標志，而且對我國運用國際法的能力提出了新要求，從而開啟了我國世貿組織法律能力建設的探索之旅

積極全面參與世貿組織各項活動，行使世貿組織成員的正當權利，履行人世義務，是一項集知識密集型、資本密集型和人力密集型于一體的非常復雜的工作。尤其是多邊貿易談判和世貿組織爭端解決涉及運用世貿組織規則的能力問題，在這方面，我國政府通過官民合作、嘗試建立公私伙伴關系來開展世貿組織法律能力建設。上海、北京、深圳等地建立世貿組織事務咨詢中心等智囊機構成為政府部門、商界、學界、產業界信息與交流的橋梁，武漢大學、對外經貿大學、上海外貿學院等設立世貿組織學院或研究院，中國世界貿易組織研究會、中國法學會世界貿易組織法研究會等定期開展世貿組織學術會議，商務部有關司局不定期組織專家學者、律師與官員進行內部專題研討或培訓，中國政府積極向世貿組織推薦中國專業人士出任世貿組織爭端解決專家組和上訴機構成員。為培訓世貿組織法方面的律師，在中國參與的世貿組織案件中，中國政府一直要求國際律師事務所與中國律師合作，“從戰爭中學習戰爭”。在協調機制建設方面，中國建立了世貿組織爭端解決部際協調機制、SPS和TBT部際協調機制、貿易摩擦四體聯動機制等。在過渡期結束后，特別是針對2008年以來國際金融危機所產生的強大的貿易保護主義壓力，中國采取了積極進取的法律戰略加強參與世貿組織制定規則和爭端解決活動，引人注目。

當然，十年來的實踐，也暴露出我國世貿組織法律能力建設的缺陷，如，法學教育與研究亟待提高質量與水平，處理世貿組織事務的專業人才培養仍沒有受到應有的重視，世貿組織研究與實踐、法學教育之間的距離仍很大，用人部門、人才培養部門、學術研究部門、科研管理部門之間沒有建立有效的聯系與溝通機制，低水平重復研究、低效、浪費均不同程度的存在；世界貿易組織法研究在中國法學研究中之地位與影響是前熱后冷，世貿組織基礎理論與應用研究能力與水平亟待提高，世界貿易組織法研究方法與材料之運用仍很簡單、落后，學術交流與爭鳴不足。最大的遺憾就是沒有一個系統而全面的政府主導的國際法能力建設的國家戰略或行動計劃。

二、中國特色社會主義法律體系的形成，為中國法與國際法互動提供了新基礎

2011年3月10日上午9時在十一屆全國人大四次會議舉行第二次全體會議上，全國人大常委會委員長吳邦國宣布，“……一個立足中國國情和實際、適應改革開放和社會主義現代化建設需要、集中體現黨和人民意志的，以憲法為統帥，以憲法相關法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規、地方性法規等多個層次的法律規范構成的中國特色社會主義法律體系已經形成……。”中國特色社會主義法律體系的形成，是我國社

會主義民主法制建設的一個重要里程碑，不僅具有十分重大的意義，而且為深入探討國際法與國內法關系問題提供了新契機。完善中國特色社會主義法律體系一個重要而緊迫的課題，就是適應新形勢新任務的需要，正確處理好國際法與國內法的關系，進一步解決好國際條約在國內的轉換、適用和執行問題。

60多年來，隨著建交國已由新中國成立初期的18個增加到現在的171個，我國簽訂了數以萬計的雙邊條約；同163個國家和地區建立了雙邊經貿合作機制，簽署10個自由貿易區協定，同129個國家簽署雙邊投資保護協定，同96個國家簽署避免雙重征稅協定，成為貿易和投資自由化便利化的積極實踐者；隨著我國積極參與多邊外交各個領域的活動，參加了130多個政府間國際組織，締結了300多項多邊條約，成為國際體系的參與者、建設者和貢獻者。

這些國際條約及其他國際法律安排對于我國維護國家主權、安全和發展利益，營造一個更加有利的外部環境提供了比較可靠的國際法律保障。與此相對應，我國也在國內法中制定了處理對外關系的法律、法規，建立了規范國家各個領域對外關系的基本法律制度，形成了處理對外關系的國際條約與法律體系，為國家各個領域的對外工作搭建了法律框架。

這不是簡單的數量變化，而是實質性的變化。“中國已不是世界曾經熟知的那個尋求推翻國際秩序的制造不穩定的‘修正主義的大國，今天的中華人民共和國深深卷入全球事務之中并日益成為現行國際秩序的支持者和貢獻者。中國已經是后冷戰國際秩序的一個重要受益者”。中國累計向聯合國30項維和行動派出各類人員約2.1萬人次，是派出維和人員最多的聯合國安理會常任理事國。

更為重要的是，經濟全球化的加速發展與國際關系的深刻調整，中國因素已經成為解決諸多國際問題的必需品，中國已成為主要國際機構和國際談判中不可或缺的一方。2008年7月中國首次躋身世貿組織多哈回合核心談判圈：自2008年11月以來，在二十國集團華盛頓金融市場與世界經濟峰會、倫敦金融峰會匹茲堡峰會以及首爾峰會上，中國都發揮了前所未有的重大作用。

但是，在中國特色社會主義法律體系已經形成和我國已經締結或加入了數以萬計的雙邊條約和多邊條約之際，我國締結或加入的國際條約在我國法律體系中的地位問題懸而未決，我國憲法沒有對條約在我國法律中的地位作規定，而立法機關在其制定的法律中靈活采用采納或轉化方式將我國締結或加入的國際條約納入國內法，最高人民法院曾多次發布文件通知各級法院在審判案件中可以適用國際條約。不論是為了完善內外聯動、互利共贏、安全高效的開放型經濟體系，還是為了進一步健全中國特色社會主義法律體系，我們都無法回避國際法在中國法律體系中的地位與影響。因此，如何在理論上、認識上和制度建設上確定國際條約在我國法律體系中的地位，完善國內實施、執行條約規定的法律制度，是我國法學研究(尤其是國際法研究)再也不能回避的非常現實而緊迫的問題。對此，我們國際法研究應注重國際法與國內法結合，理論聯系實際，運用法學研究方法與其他研究方法，研究國際法對國內法律制度的實際影響，認清國際法在國際關系和我國社會主義法治建設中的獨特作用。

三、中國秉持“積極有為的國際責任觀”，為全球經濟治理機制改革提供了新希望

隨著與外部世界聯系的急劇增加，經濟實力的快速增長，中國對外部世界的態度已經變得更為活躍、開放，中國不僅已經完成了從國際體系的抵制者到接受者再到維護者的成功轉型，而且是多邊主義的堅定支持者，在WTO、聯合國和國際氣候政策等方面，在塑造全球治理過程中發揮著重要作用。2010年，我國積極參與并推動世界經濟治理機制改革，世界銀行通過了投票權改革方案，發展中國家和轉軌國家的投票權整體增加3.13％。二十國集團首爾峰會確認國際貨幣基金組織應在2012年年會前，將使超過6％的份額轉移到新興市場國家和發展中國家以及份額低估國。

2011年3月3日，國際貨幣基金組織2008年的份額和發言權改革生效。這一修正增強了新興經濟體在國際貨幣基金組織的代表性，并增強了低收入國家的發言權和參與。2010年在此基礎上出臺的進一步改革方案一旦生效，將使超過6％的份額比重轉移到新興市場國家和發展中國家，并保護最貧困成員國的份額比重和投票權。在此轉變之后，巴西、俄羅斯、印度和中國將進入國際貨幣基金組織10大股東之列。此外，2010年的改革將使國際貨幣基金組織執董會完全由選舉產生。歐洲先進國家承諾合并其代表權從而將減少兩個席位。發展中國家在世界經濟中的發言權和代表性將得到實質性提升。當前，世界經濟治理機制改革正穩步推進，向著更加公正合理的方向發展。我國根據正在不斷上升的經濟實力和政治影響力，繼續關注新興力量對改革現行國際法律秩序的各種政策主張與戰略。

需要指出的是，美國與西方是現行國際法律秩序創立者、所有者、管理者和主要受益者。相比較而言，現行國際法律秩序加入不易，退出難，改革就更難。新興力量和廣大發展中國家更多的是融入與適應它而不是對它進行激進的改革。在世界經濟中，新興力量和廣大發展中國家的經濟增長深深地依賴于貿易與投資。中國是現行國際體系中的一個和平發展大國，身處大發展、大變革、大調整的全球化世界，日益走向世界舞臺中心的中國，與外部世界互動更加復雜、磨合更加深入，不僅傳統安全與非傳統安全挑戰日益增多，而且面臨著國際定位和國際責任的新挑戰；隨著改革開放進入攻堅階段，內政與外交的相互影響和作用更為明顯，不僅經濟發展面臨轉方式、調結構、促平衡的艱巨任務，而且需要充分運用實力、外交與法律等多種手段來維護國家主權、安全和發展利益。

2011年9月6日，國務院新聞辦公室發表的《中國的和平發展》白皮書明確表明中國政府“秉持積極有為的國際責任觀”。“作為世界上人口最多的發展中國家。中國把自己的事情辦好，本身就是對世界負責任最重要的體現。作為國際社會負責任的國家，中國遵循國際法和公認的國際關系準則，認真履行應盡的國際責任。中國以積極姿態參與國際體系變革和國際規則制定，參與全球性問題治理，支持發展中國家發展，維護世界和平穩定。各國國情和發展階段不同，應按照責任、權利、實力相一致的原則，著眼本國和人類共同利益，從自身國力出發，履行相應國際義務，發揮建設性作用。隨著綜合國力的不斷增強，中國將力所能及地承擔更多國際責任。”

因此，我們應在全面深入具體研究各種國際法律問題的同時，加強多學科綜合研究，提高我國推動國際秩序變革的主導能力，引領全球經濟治理改革向有利于糾正全球經濟失衡的方向發展，掌握圍繞國際新秩序斗爭的主動權。在變動的國際法律秩序中如何更好地塑造中國的角色，正如前外交部長助理劉振民大使所言：第一，分析中國在變動的國際法律秩序中的角色，要牢牢把握國際形勢深層變動的規律和趨勢。第二，把握中國在變動的國

際法律秩序中的角色，要以我為主，提高運用國際法的能力，主動引導國際規則和國際格局向于我有利的方向發展。第三，把握中國在變動中的國際法律秩序中的角色，要以“和諧世界”理念為指導，運用國際法塑造中國負責任大國的形象。

四、官方首次宣布中國的核心利益，為我國國際法發展聚焦了新方向

2011年9月6日，國務院新聞辦公室發表的《中國的和平發展》白皮書首次明確宣布中國的核心利益包括：國家主權，國家安全，領土完整，國家統一，中國憲法確立的國家政治制度和社會大局穩定，經濟社會可持續發展的基本保障。

我國有廣闊的領土和遼闊的海洋，陸地邊界2.2萬多公里，大陸海岸線1.8萬多公里。中國面臨復雜多樣的傳統和非傳統安全挑戰，受到分裂勢力和恐怖主義等威脅。我國堅持“人不犯我、我不犯人”，致力于和平解決國際爭端和熱點問題；堅持用和平方式而不是戰爭手段解決國際爭端，共同維護世界和平穩定；通過協商對話增進信任、減少分歧、化解糾紛，避免使用武力或以武力相威脅；奉行睦鄰友好的地區合作觀，共同推動建設和諧亞洲，主張地區各國相互尊重、增進互信、求同存異，通過談判對話和友好協商解決包括領土和海洋權益爭端在內的各種矛盾和問題，共同維護地區和平穩定；密切經貿往來和互利合作，推進地區經濟一體化進程，完善現有區域次區域合作機制，對其他區域合作構想持開放態度，歡迎地區外國家在促進地區和平與發展中發揮建設性作用；我國不謀求地區霸權和勢力范圍，不排擠任何國家，將始終秉承自強不息、開拓進取、開放包容、同舟共濟的“亞洲精神”，永做亞洲其他國家的好鄰居、好朋友、好伙伴。

但是。與我國有領土和海洋權益爭端的鄰國，一方面通過同我國發展經濟貿易關系來謀求經濟利益，另一方面依賴或借助與美國的軍事結盟或其他安排來同我國爭奪領土和海洋權益。如何堅持在和平共處五項原則基礎上創造性地運用國際法來解決我國同鄰國的領土和海洋權益爭端?既是我國國際法研究面臨的迫切課題，也是對我國國際法運用能力的重大挑戰，我國國際法研究應關注我國運用國際法同周邊各國積極開展睦鄰友好合作的能力。

對此，我國國際法研究，不僅要解放思想，開拓視野，開展多學科多角度的協同合作，而且要向世界上其他國家(尤其是善于運用國際法的發達國家)學習；我們不僅要習慣于遵守國際法和消極地接受國際法的約束。而且應充分利用國際法所提供的權利和自由，積極而有力地執行國際法所賦予我國的各種權力，堅定不移地維護我國核心利益。

五、實施“走出去”戰略。提出了國際法發展的新要求

2001年《國民經濟和社會發展第十個五年計劃綱要》明確規定：“鼓勵能夠發揮我國比較優勢的對外投資，擴大國際經濟技術合作的領域、途徑和方式。繼續發展對外承包工程和勞務合作，鼓勵有競爭優勢的企業開發境外加工貿易，帶動產品、服務和技術出口。支持到境外合作開發國內短缺資源，促進國內產業結構調整和資源置換。鼓勵企業利用國外智力資源，在境外設立研究開發機構和設計中心。支持有實力的企業跨國經營，實現國際化發展。健全對境外投資的服務體系，在金融、保險、外匯、財稅、人才、法律、信息服務、出入境管理等方面，為實施‘走出去戰略創造條件。完善境外投資企業的法人治理結構和內部約束機制，規范對外投資的監管”。‘走出去戰略的提出和實施，已成為我國對外開放新階段的重大戰略舉措。

當前，“走出去”戰略的實施，面臨下列主要挑戰：第一，項目建設與運營管理的挑戰：即面臨在不同的社會制度、經濟文化和法律環境、自然環境下開展項目建設與運營管理的挑戰；第二，風險評估與防范的挑戰：即由于在如何構建一套對項目所在地(國家或地區)的政治、經濟、勞工、環境生態、公共安全、法律、宗教、習慣與文化等方面的風險評估和防范體系以及建立良好的公共關系方面缺乏經驗而面臨能否可持續正常經營的挑戰：第三，人才隊伍的挑戰：即缺乏熟悉國際商業運行規則，具有在不同文化背景下進行有效溝通和整合各類資源、化解各類風險能力的人才隊伍；第四，國家與企業支持體系的挑戰：即在支持企業“走出去”的政策體系、保障體系、服務體系等方面，以及企業自身在體制、機制以及人才保障等方面，不能完全適應企業實施“走出去”戰略的需求；第五，面臨不同的商業文化和價值觀的差異，以及企業文化融合的挑戰；第六，應對特大自然災害或社會危機的挑戰：如2011年“阿拉伯之春”對我國企業在利比亞等地海外業務的嚴重影響。一言以蔽之，我國“走出去”戰略的提出和實施，面臨的最大挑戰就是：如何充分有效及時地保護我國的海外利益問題。

從法律角度來看，一國海外利益的保護，主要依靠國際法和東道國法律，而不是本國法。因為，根據國際法，任何國家，即便是最強大的國家，非經他國同意，不得將本國法的適用超越本國管轄范圍而強加于他國。

目前，我國對外投資法律體系尚未建立，雙邊投資保護協定亟待更新，世界上正在探討建立像WTO多邊貿易協定那樣的全球性多邊投資保護協定，國際投資解決中心受理的投資糾紛案件已有兩件與中國有關。我國既是吸引外資的大國，也正在日益成為對外輸出資本的重要新興經濟體。因此，我國急需加強通過國際法來保護我國海外利益和推動“走出去”戰略的實施。

六、我國國際法發展面臨的新挑戰

上述發展，要求中國國際法學必須從介紹評述描述國際法學全球現狀、發展前景和與中國相關的各種重大而緊迫的國際法課題，除了深入探討當代中國國際法學話語體系的構建外，如何創造性學習、運用與發展國際法?如何在變動的國際法律秩序中更好地確定中國的國際角色，按照責任、權利、實力相一致的原則，發揮建設性作用?如何掌握圍繞國際新秩序斗爭的主動權，提高我國推動國際秩序變革的主導能力?既不能滿足于描述性地介紹評述國際法學說、國際法文件、國際法事件、國際糾紛，也不能簡單地追求各種重大而緊迫的國際法熱點問題的“點擊率”，除了繼續強化提高國際法學習能力與技巧外，我國國際法重心應轉向全面系統地開展國際法運用能力(涉及人力資源、組織機構或制度結構等方面)的建設和構建中國特色國際法理論體系上來，實現我國國際法從學習能力建設向運用能力建設的轉變，為我國國際法進入創造能力的建設奠定基礎!

(一)加強運用國際法能力建設

1、提高運用權威可靠的國際法材料的能力。《國際法院規約》第38條第1款常常被認為，不僅是為國際法院規定應適用的法律，而且也可視為是關于國際法淵源內容的一種權威性的說明和列舉。國際法的各種淵源按其是否具有法律上的拘束性可分為兩大類。一類是“嚴格法律意義上的淵源”，即條約和習慣：另一類為“廣泛歷史意義上的淵源”，包括一般法律原則、司法判例、各國權威最高之公法學家學說、國際組織的決議。從來源來看，只有公法家學說是私人材料，其他卻均為官方材料。國際法的根

本問題是效力，確定其效力的國際法材料主要是官方原始材料，其中最重要的是現行有效的國際法材料。因此，原始材料，尤其是記載現行國際法規則的官方原始材料是最權威最可靠的國際法材料。這就要求，我們在從事國際法研究、分析國際法問題、論證國際法觀點時，應采取“最密切聯系原則”，把現行有效的國際條約和國際習慣放在首要地位，注重與國際法有關的國家實踐，而不能主要引用國際法學術論文與著作或公法學家學說。

2、加強運用國際法解釋規則的能力。國際法解釋實質上涉及賦予法律文本和其他聲明意義的過程，目的在于確定一定法律關系中的權利、義務和其他相關后果，其實際功能在于向國家及其他國際法主體提供國際關系中的穩定性與可預見性。解釋既是一個認知的過程又是一個創造性的過程。一方面，解釋旨在確定某種事先存在的意義。另一方面，解釋過程具有一定創造性。實際上，當代國際法解釋主要是條約解釋。而維也納條約法公約有關條約解釋的規定，不僅是現行國際法律文件中系統完整的條約解釋成文通則，而且被公認為解釋國際公法的習慣規則。因此，掌握并善于運用條約解釋通則，就應該成為我國國際法研究人員的日用必需品。

據聯合國秘書處統計，當今現行有效的國際多邊公約有550多項，雙邊條約幾十萬件。我個人認為，其中對當代國際法律秩序具有重大根本性影響的主要有四大國際公約。第一是聯合國憲章，第二是世界貿易組織協定，第三是聯合國海洋法公約，第四是維也納條約法公約。我們應該對上述四大公約生效以來法律與實踐及其演進進行系統全面深入具體的實證研究，弄清當代國際法律秩序發展的內在規律，以利于我國更有效地融入當代國際法律秩序，進而積極有力地推動現行國際法律秩序向有利于廣大發展中國家(尤其是新興國家)和平發展的方向調整。在這方面，我國國際法研究人員應該重視并提高國際法解釋的藝術與能力，尤其是研究上述四大公約的解釋與適用對條約解釋通則的影響與發展，并根據條約解釋通則評價這四大公約的解釋與適用實踐。據認為，學習條約解釋藝術的最好方法是研究各種國際法庭的解釋實踐。

3、提高我國通過國際多邊機構運用國際法的能力。當代國際法的一個重要特點，就是建立并通過國際多邊機構來使國際法制度得以持續有效地發揮作用，其中尤其以聯合國、世界貿易組織為代表。

建立在《聯合國憲章》基礎上的聯合國法律制度，不僅是一種政治性強并向世界開放和充滿生機的國際法制度，而且在現代國際法律關系中占有重要而獨特的地位，甚至可以說是現代國際法律秩序的主干與核心。

我國政府和平發展道路的對外方針政策明確要求中國，維護聯合國在世界事務中的核心地位，遵循聯合國憲章宗旨和原則，恪守國際法和公認的國際關系準則，在國際關系中弘揚民主、和睦、協作、共贏精神；摒棄冷戰思維和同盟對抗，通過多邊合作維護共同安全，協力防止沖突和戰爭；充分發揮聯合國在維護世界和平與安全方面的作用，建立公平有效的共同安全機制；積極參與多邊事務和全球性問題治理，承擔相應國際義務，發揮建設性作用，推動國際政治經濟秩序朝著更加公正合理的方向發展。

我國不僅是聯合國安理會常任理事國，而且是世界貿易組織中的第三大成員，加強和擴大對聯合國、世界貿易組織等國際多邊機構運用國際法的實踐的研究，不僅有助于提高我們對國際法的作用和地位的認識，而且有利于加強我國通過多邊機構維護我國在國際法的權利，和平解決國際爭端，參與國際法規則的制定，促進國際法的進步與發展。因此，我國國際法，首先，應重視國際爭端解決機構的實踐，加強對我國具有重要影響的案例的研究，加深對國際爭端解決機制的認識與了解，減少甚至消除對國際爭端解決機制的排斥感和恐懼心理：應研究推動建立政府法律官員、律師、國際法專家學者與其他利益相關方共同研討國際爭端的常規機制和網絡平臺，掌握多邊爭端解決規則與技巧，提高運用國際法院、國際海洋法庭、世貿組織爭端解決機構等解決具有重大政治影響的法律爭端的能力。其次，應研究提高參與修改國際舊規則和制定國際新規則的能力。中國現在已經是世界性國際組織的重要成員，有權利也有能力直接參與2l世紀國際規則的制定，長期以來歐美制定規則我國被動接受的不利狀況應該而且必須予以改變。不僅如此，我國甚至可以把體現自身利益的國家政策與國內法規則直接或間接地轉化為國際法規則，從而使自身合法權益的維護可以擴大到超出我國領域的國際范圍。我國國際法應該，根據中國最大發展中國家的定位，關注當前全球氣候變化談判與多哈回合貿易談判，堅持共同而有區別責任原則，探討中國的具體談判策略及其國內公私伙伴協調機制，提高我國參與制定國際新規則的能力與水平。加強我國在聯合國國際法委員會、國際貿易法委員會和其他國際造法機構中的活動，積極參與國際規則主導權的競爭。再次，應提高我國借助國際組織多邊監督與實施國際法的能力，把相關國際條約賦予我國的法律權利轉變為真實而具體的利益，借助國際組織的監督與執法機制，維護自己的國際權益。最后，我國國際法應該關注歐美、新興經濟國家和我國其他主要貿易伙伴通過國際多邊機構運用國際法的政策與實踐，不僅要批判它們濫用甚至違反國際法的行為，而且要學習它們善于運用國際法維護自身權益的做法。

4、大力推進國內民主法治進程，提高我國對國際法治與全球治理的制度性影響力。國際法實踐表明，一國對國際法的影響，除了國家實力、外交外，國內法治水平也是一個重要的因素。在編纂現存國際習慣和發展新國際法活動中，國際法委員會要求，聯合國會員國政府提供有關法律、法令、司法裁決、條約和外交信件的案文，以便供其參考。有些國際公約基本上是英美法系與大陸法系國內法律與實踐的國際版，國際人權、知識產權、環境保護、發展援助、世界貿易與投資等領域的國際公約，都能看到美國、歐盟相應法律與實踐的實質性影響。因此可以說，國際法的美國化、歐洲化才是國際法的全球化的真實反映。

為了把體現自身利益的國家政策與國內法規則直接或間接地轉化為國際法規則，我國必須提高國內法治水平，注重國內法治與國際法治的互動，加強國際法、外國法與比較法的研究，推進國際人權法、國際刑法和國際人道主義法的研究，健全我國對外關系法律體系，為我國法治的國際化創造條件，積極對待國際法治對國內法治的正面影響，提高我國在國際法治與全球治理建設方面的制度性影響力。我國國際法，不僅應繼續研究國際法與中國法的關系，超越國際法與國內法關系的一元論、二元論與相互聯系論，而應該努力在中國法與國際法互動過程中推動國際法的中國化，清醒、自信、堅定地推進中華王道文化的國際法實踐對具有西方霸道文化基因的現行國際法的改造。使國際法在我國法治進程與和諧社會建設中發揮更大作用，為和諧社會與和諧世界創造一個良好的法律環境，不僅使我國盡早成為世界上最具競爭力的社會主義法治國家，而且使我國在國際法律社會中盡快完成

新成員向核心成員的角色轉變直至最終成為舉世公認的建設和諧世界的領導者。

綜上，我國要有敢于運用國際法的決心，勇于運用國際法的雄心，善于運用國際法的信心，要建立有利于運用國際法的國家制度能力。加強我國運用國際法的綜合實力建設，特別是通過多邊、雙邊和國內法等途徑運用國際法的能力等的建設，應成為21世紀我國國際法的重中之重。

回顧總結60多年來國際法在我國的發展歷程，國家政策和國際形勢都對我國國際法實踐和國際法學的每一個方面有重大而深刻的影響，但是從60多年歷史來看，與外部影響相比較，決定我國國際法理論與實踐發展命運的還是國家政策。因此，我國政府應借鑒1999年聯合國的《一個適用國際法的時代的戰略：行動計劃》，制定中國“21世紀國際法運用時代的國家戰略與行動計劃”，切實加強我國政府部門與法律人士運用國際法的能力。

(二)構建中國特色國際法理論體系

21世紀的中國與世界，需要真正有全球性視野和理論與制度創新的、有利于人類發展的國際法學。時代需要我們對國際法有更深層次的理解，現實要求我們有效地運用國際法維護國家和人民的利益，人類的生存與可持續發展呼喚中國學者運用五千多年的文明與智慧為世界國際法學作貢獻。

建立中國自己的國際法理論體系不僅是中國幾代國際法學者的夢想，而且是我國國際法發展和外交實踐的現實需要。“建立具有中國特色的國際法理論體系，最重要的是要總結中國的實踐和經驗”。中國國際法工作者必須進一步研究解決中國與世界在21世紀面臨的各種國際法問題，為中國的外交實踐和對外交往服務，為中國制定對外政策和外交決策提供法律建議，為中國改革開放和現代化的社會主義法治國家建設作新貢獻，還必須為建立一個公平、公正、服務于全世界和平發展的國際法體系而努力。

因此，我國國際法，不僅應該研究當前國際法總體形勢、特點、發展趨勢和主要問題，關注9·11以來聯合國集體安全體制的新變化(包括聯合國安理會2011年在利比亞政局變化中對“保護的責任”的第一次試驗)和國際法的新疆域(深海遠洋、極地、外空、網絡)，認真對待全球金融危機、歐洲主權債務危機對全球經濟治理體制的前所未有的挑戰，為應對氣候變化貢獻法律智慧與制度設計方案，探求現行國際法律秩序改革之路；而且應該正確評價我國國際法現狀、成就及存在問題，梳理我國國際法已經形成的有益的理論或實踐做法，正視我國國際法服務于我國外交工作與法治建設的優勢和不足，盡最大可能地發揮國際法的作用，維護我國主權、安全和發展利益和核心利益，根據中國利益與全人類共同利益，構建新主權觀、新安全觀、新和平觀、新發展觀、新人權觀、新正義觀和新法治觀，推動和諧世界理念法律化，扎實推進國家法治與國際法治的進程，使國際法真正體現世界各大文明精華并成為維護全球社會長治久安、公平正義、和諧發展的法律資源和人類共同文化財產。

責任編輯劉鳳剛