律師眼中的特許加盟

陳滌

加盟授權方向加盟商提供商業經營特許權，并給予人員訓練、組織結構、經營管理、商品采購等方面的指導和幫助，加盟商向授權方支付相應的費用。但是在這一過程中，加盟商和加盟授權方的地位并不是平等的。首先雙方在信息上就不對稱，加盟商對整個行業的認知很模糊，加盟授權方往往采用格式合同，規避對自己的不利。

國家的商務主管部門通過行政法規對特許經營提出了行政方面的要求，備案的性質不是事前審批而是事后監督，但是從法律角度看，總部和加盟商的關系，二者的矛盾經常出現在什么地方呢？或者說這種經營模式的現狀如何呢？

北京金臺律師事務所的畢汝才律師是北京律師協會合同法專業委員會委員，著有《企業常用合同管理必備全書》，擔任北京合同律師網首席律師，專門代理有關特許加盟領域的民事糾紛案件。近日，針對特許加盟經營中的法律規定，《中國連鎖》記者采訪了畢律師。

記者：我國法律關于特許經營是怎樣規定的？

畢汝才：有很多優秀的企業，他們幾乎所有的價值都在品牌上。比如麥當勞和肯德基這樣的公司，很難說產品必需很高深的技術，但是他們的品牌經過多年培養，已經是價值昂貴的經營資源。

我們知道，以往我們的經濟行政色彩很濃，以前實施計劃經濟，經過改革，成為有計劃的市場經濟，后來發展社會主義市場經濟。自從2001年12月11日開始，中國正式加入WTO，標志著中國的改革開放進入了一個全新的階段。各種經濟形式不斷涌現，尤其特許經營這種經營模式也開始出現并發展。但這種經營模式魚龍混雜、出現了不少問題。為了加強對這種經濟模式的規范管理，依法保護加盟商的利益，我國在2007年2月頒布實施了《商業特許經營管理條例》。

記者：從您的具體工作中，您認為哪些地方最容易出問題呢？

畢汝才：具體到特許經營中容易出現的問題，我們知道，《商業特許經營管理條例》中有明確的規定，就是所謂的“兩店一年”。從事特許經營活動應當擁有至少2個直營店，并且經營時間超過1年。這一條實際上是要求總部應當擁有成熟的經營模式，并具備為加盟商持續提供經營指導、技術支持和業務培訓等服務的能力。不具有兩店一年的特許人應該沒有資格從事特許經營。如果在特許經營合同糾紛中加盟商以特許人沒有兩店一年不具有履行合同的能力而要求解除合同，人民法院應該判決解除合同。

但是，各地人民法院對此把握不夠統一，有些地方的法院的實際裁判中，仍舊把《合同法》放在第一位，也就是說，總部和加盟商雙方的權利義務以雙方訂立的書面契約為主要根據，而把《條例》中對總部不具備兩店一年以及其他的硬性規定條件不做評判。就目前的形勢看，這種作法不利于對加盟商的合法權益的保障，也不利于我國特許經營這種新型經濟模式的有序、健康發展，不利于培育我們自己的優秀的特許經營品牌。

由此涉及到的另一個比較典型的問題，就是《條例》的第十三條規定，特許經營合同約定的特許經營期限應當不少于3年，但是被特許人同意的除外。這個“三年”的規定可以看成是對弱小加盟商的一種保護，可惜很多加盟商沒有利用好這一條款，加盟合同的期限只有一年，加劇了自身所面臨的風險。

記者：對于特許加盟，人們常見的認識誤區有哪些？

畢汝才：進行特許加盟的投資者不屬于消費者，發生的糾紛不適用《消費者權益保護法》在經常接到的投訴中，不少人在加盟中遭遇陷阱，認為自己是消費者，要求按照消法的規定予以解決，而實際上其購買商品不是用于生活消費，不屬于消法所指的消費者的范疇，不能適用消法。

我在前不久接觸到的一起案件的判決，印象很深。法院在一審判決中認定總部的宣傳“雖有夸大之處但并不足以導致合同無法實現”。首先，廣告欺詐不能等同于合同欺詐，宣傳中存在失實，構成廣告欺詐，但由于相關內容沒有構成合同條款，故不屬于合同欺詐。其次，商業吹噓不能等同于合同欺詐，雙方加盟合同對其吹噓內容未作任何約定，而投資者據此理由主張被告欺詐，沒有事實依據。退一步講，即使加盟者對其項目如何低成本等做過夸大的介紹，也只能認定為商業吹噓，尚不能構成合同欺詐。我們往往對弱者產生同情，但法律是站在中立的角度力求公正。法院的上述判決也同時強調了加盟商的責任。

記者：在個別人的不法經營中，經常出現“打一槍就跑”的情況，應該怎樣從法律上杜絕呢？

畢汝才：說到處罰，有一點不應該忽略。總部有披露信息的義務，即《條例》中所規定的特許人向被特許人提供的信息應當真實、準確、完整，不得隱瞞有關信息，或者提供虛假信息。條例規定，特許總部在與加盟商簽約前一個月要向加盟商披露特許人的有關與加盟有關的各種信息，包括是否涉訴的信息。

如果特許人故意隱瞞或者提供虛假信息，加盟商在加盟后可以要求解除加盟合同。如果條例的這些對特許人的規定充分的用之于人民法院的裁判中，就可以更好的保護加盟商的合法權益，就可以更有利的打擊不法特許總部借助虛假加盟這個外殼騙取加盟商的血汗錢。但是，從現實看，有些法院并未充分重視條例的規定，保護加盟商和打擊欺騙性特許人的力度遠遠不夠。

記者：那么雙方在合作之初就應該注意哪些問題？

畢汝才：特許人在網絡媒體、電視媒體等媒體上進行大肆虛假宣傳。有關機關和網絡發布單位不予監管。而加盟的一方則求勝心切，不夠慎重。

特許加盟在國內是一種比較新的商業模式，很多有名的大公司都開展特許加盟業務，但是不可否認，不管在那個領域都難免有不法分子渾水摸魚。比較常見的是不少特許加盟授權廣告里都是什么“兩月收回成本”、“一年回本”等不實之詞，現在隨著資訊的快速傳播，這些不法人員靠收取巨額加盟費用的辦法已經混不下去了，就開出零加盟費的誘人條件。事實上，加盟費對于常規特許經營總部來說，是最重要最合理的一筆費用。他們會把這筆錢從別的地方賺回來，比如，高于市場零售價出售給加盟商貨物；設置苛刻條件，故意讓加盟商違約從而不予退還押金或保證金，等等。

而加盟商往往是外行，至少在信息上就處于不利地位。再加上急功近利，往往聽信或者說寧愿相信某些總部的夸大宣傳，在出手時不夠慎重，沒有對企業深入考察。比如總部是否依法注冊、注冊資金是多少、生產基地在哪里、兩店一年的情況、其他加盟商的情況，等等。

我建議凡是要加盟創業的人士，在簽訂合同的時候都應該聘請律師來把關。簽約時，加盟商要讓總部把口頭承諾一律寫進合同里，包括總部的義務、盈利情況、合同的解除條件，尤其把盈利作為加盟的合同目的進行約定，將來發生糾紛自然會占據主動地位。

記者：作為律師，您對特許加盟這種經營模式的認識是怎樣的？

畢汝才：至于我個人，對總部只有最低要求。就是開展加盟業務的總部至少自己要有成功的店，這樣才有吸收其他人加盟的資格，另外要形成體系，實現標準化，可以復制。比如一些汽配行業的加盟品牌，既沒有自己的生產技術，又缺乏專業的獨特的銷售技巧，只是一個普通的代理商，談不上特許經營體系。而一個負責任的總部，同樣不能毫無甄別地吸收加盟，否則只能加大自身的風險。