串通招投標行為的法律規制

摘要：隨著市場競爭壓力的增大，招投標活動中串標、圍標現象屢見不鮮。串通招投標行為不僅會擾亂市場秩序，損害相對人的利益，還會給國家造成損失，不利于資源的優化配置。本文從招投標行為的表現形式、出現原因以及解決辦法等方面出發，全面闡述如何有效的規范招投標活動。

關鍵詞：串通招投標 原因 對策建議

一、串通招投標行為概述

1.相關概念理解

招投標是在市場經濟條件下，進行大宗貨物的買賣、工程建設項目的發包承包時所采取的一種交易方式，分為招標和投標兩個方面。正常情況下，投標者通過提高效率、降低成本獲取中標機會；招標者通過招標制度，以較低的成本尋找較優的投標人，實現資源優化配置。但是目前我國招投標制度不完善、企業信譽不高、監管不到位，招投標活動的參與者以違背公平、公正、誠實信用的原則為代價，投標人之間或者投標人和招標人之間相互串通，人為的操縱招投標活動，使投標活動流于形式。串通招投標不僅不利于市場的健康發展，而且侵奪了其他投標人通過合法競爭取得中標的權利，損害投標人和國家的利益。

2.串通招投標的分類及表現形式

串通招投標行為主要分為兩類：投標人之間相互串通（橫向串通），投標人與招標人串通（縱向串通）。投標人之間相互串通主要有以下幾種：（1）投標人串通一致哄抬投標價損害招標人利益，或一致壓低投標價排擠其他投標者；（2）投標人在投標之前，先內定中標人，中標后再給其他未中標人補償；（3）投標人組成團體，約定在不同的項目中輪流中標，其他人負責圍標，保證預定中標人能以高價中標。投標人之間的串通行為不僅嚴重損害了招標人的利益，而且不利于優勝劣汰，浪費國家資源，甚至產生劣質工程。

招標人和投標人串通主要表現：（1）招標人擅自開標，向意中單位透露標底或其他投標者的標價，協助其修改或更換標書；（2）招標人故意給其他投標人設置障礙，使意中單位晉級。舉例來說，“沈陽市優質工程新貌杯”是沈陽市建設工程質量最高榮譽獎，如果招標單位欲使沈陽某單位中標，在招標報告中加入“曾獲得新貌杯獎項”條款，就屬串通；（3）招標人與投標人約定，投標人先以低價中標，然后招標人再私下給以補償；（4）招標人要求投標人澄清標書事項時，若發現意中單位有與要求不符的地方，故意暗示，投標人領會后修改標書內容，從而中標。

3.串通招投標行為的性質厘定

首先，串通招投標行為實質是違法行為。關于串通招投標行為的法律性質，國內外有兩種不同的觀點。我國《反不正當競爭法》第十五條規定：投標者不得串通投標，抬高或壓低標價，投標者和招標者不得相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭。從這個意義上看，串通招投標是不正當競爭行為。而國外立法則界定串通招投標是限制競爭行為，串通招投標的主體是單獨的或聯合的經營者，具體表現為一家掛靠多家或串標、圍標，對競爭對手產生妨礙作用，限制其他投標人中標的可能性，故為限制競爭行為。無論是不正當競爭還是限制競爭，從本質上講，串通招投標是違法行為。

其次，串通招投標行為產生了締約過失責任。招投標活動本身是由招標人發出要約、投標人做出承諾的合同訂立過程，在此過程中，締約雙方都應該履行基于誠信原則而負有的告知、協力、保護、保密等合同附隨義務。在建設工程招投標過程中，招標人和投標人違背公開、公正、公平原則，實施串通行為，會使其他投標人蒙受損失，以致產生締約過失責任。

二、串通招投標行為產生的原因分析

1.相關法律不完善、懲罰力度不夠

我國招投標制度起步比較晚，雖然發展速度比較快，但是相關的立法不太完善。《反不正當競爭法》提到了相關問題，但對法律責任形式規定的不甚明晰；《招投標法》對招投標做了相對詳細的闡釋，但多強調“應該”和“禁止”的行為，既寬泛又粗略。例如第五十九條：招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，責令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。可以看出，這樣的懲罰力度根本不能起到警戒作用。

2.企業誠信度不高

招標機構和監管部門私通、暗定下屬企業中標，招標代理機構泄露標書內容、不注重服務質量等行為之所以會發生，很大程度上是因為招投標的參與者沒有拿誠信的準繩約束自己。再加上企業長期忽略誠信體系的建設，沒有明確的標準和相應的處罰措施，導致企業的誠信度普遍偏低，違背誠信原則的現象頻頻發生。

3.監督、監管不到位

對招投標工作的監管是防止串通招投標行為發生的重要環節。通過外部監管能規范參與者行為，減少暗箱操作，保護相關人的利益，保證市場的健康有序。但是目前監督管理方法太單一，監管人員執法不嚴、瀆職和腐敗現象時有發生，再加上串通招投標行為的隱蔽性比較大，很難取證，使監管流于形式，致使招投標活動中相互串通的行為不能得到很好的遏制，串標圍標現象屢禁不止。

4.評標專家的影響

評標專家就像一場比賽的裁判，位高權重，他們的判斷直接決定了哪個單位能中標，所以專家應該本著公平、公正的原則進行評標。然而在實際運行中，評標專家們的社會關系比較復雜，素質參差不齊，很容易被投標人收買，收受賄賂，相互串通，不能保證客觀公正的評標定標。

三、規制我國串通招投標行為的對策及建議

1.完善法規、加大制裁力度

串通招投標行為的發生，不僅會損害招標人和投標人的利益，而且會嚴重擾亂市場秩序，所以我國應該合理規制串通招投標行為，建立協調統一的法律體系。一方面明確界定串通招投標行為、加大法律處罰力度，另一方面通過完善招投標制度抑制串通招投標行為。我國應該借鑒國外的經驗，將串通招投標行為納入反壟斷法中加以規制，同時完善《招投標法》和《反不正當競爭法》，凡發現招標單位有徇私舞弊、弄虛作假、行賄受賄等行為，投標人有圍標、串標、掛靠等行為，要依法嚴懲，以儆效尤，建立起規范的招投標制度，完善社會主義市場經濟體制。

2.改變方法、優化評標結果

目前評標方法主要有低價中標法、綜合評標法、工程量清單評標法等。低價中標法雖然操作簡單，但競爭的實質是投標人“猜標底”，越接近標底的一方越有可能勝出，達不到優勝劣汰的目的；綜合評標法雖然說服力較強，但不能對投標人圍標哄抬標價行為進行篩選、剔除，不利于市場的規范；而在工程量清單方法中，評標的標準是報價的合理性，在這種評標方法的作用下，投標人會把主要精力放在如何通過加強管理降低成本，而非如何弄虛作假、暗箱操作，不僅能有效的規避串通行為，而且能達到真正選優的目的，招標單位應盡早推行這種方法。

3.建立檔案、納入信用記錄

串通招投標行為之所以發生，很大原因是由于企業沒有誠信。誠信是市場交易活動中最基本的原則，政府應該建立市場誠信標準并制定違背誠信的懲罰措施，將企業所有的交易記錄都計入誠信檔案數據庫，失信達到一定次數時就依法取消其資質或資格。在進行市場活動時，招標人可以通過查詢記錄了解投標人是否曾有相關違法行為，通過加大監督對其進行防范，以此減少串通行為。

4.創新監督機制、推行網上招投標

創新監督機制首先應該加強招投標監管，嚴格規范招投標過程，確保在程序上不出問題；對有違背信用行為記錄的單位重點監查，對串標、圍標行為嚴格處理、及時公開；鼓勵內部串通人檢舉揭發，建立寬免制度。另外，大力推行網上招投標，即通過互聯網發布招標公告，投標人網上報名投標，計算機輔助評標，評標過程公開透明，大大節約了成本，提高了效率；從專家庫中隨機抽取評標專家，通過指紋鑒定進入評標室，由攝像頭遠程監控。通過網絡招投標，不僅能夠有效防止圍標、串標、地方保護主義等違規行為，還能避免評標專家的腐敗行為，推廣意義極大。

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