國有產權交易的法律保障

■ 高岳

（天津岳恒律師事務所，天津300074）

國有產權交易的法律保障

■ 高岳

（天津岳恒律師事務所，天津300074）

為規范企業國有產權轉讓行為，國務院國有資產監督管理委員會、財政部于2003年12月31日發布了第3號令，公布自2004年2月1日起，施行《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》。該辦法第二十八條規定在國有產權進行轉讓時律師事務所出具的法律意見書作為審查的要件。在實踐中律師事務所為企業國有產權轉讓出具的法律意見書在完成國有產權交易過程中起著重要的作用。法律意見書應當分析國有產權轉讓的法律風險、明確交易各方的法律責任，對交易標的的合法性、真實性、可行性做出具體明確的論述。那么產權交易的法律意見書是怎樣完成的呢？

1 法律意見書應明確所適用的相關法律、行政法規

主要有：《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業國有資產法》、《企業國有資產監督管理暫行條例》（國務院令第378號）、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（國務院國資委、財政部令第3號）、《關于企業國有產權轉讓有關事項的通知》（國資發產權[2006]306號）、《國務院國有資產監督管理委員會關于企業國有產權轉讓有關問題的通知》（國資發產權[2004]268號）、《關于規范國有企業改制工作的意見》（國辦發[2003]96號）、《關于國有大中型企業主輔分離輔業改制分流安置富余人員的實施辦法》（國經貿企改[2002]859號）、《關于進一步明確國有大中型企業主輔分離輔業改制有關問題的通知》（國資分配[2003]21號）、《中華人民共和國勞動合同法》等。如改制企業是央企，還要適用《關于中央企業國有產權協議轉讓有關事項的通知》（國資發產權[2010]11號）、《關于中央企業主輔分離輔業改制分流安置富余人員資產處置有關問題的通知》（國資發產權[2004]9號）、《關于中央企業加強產權管理工作的意見》（國資發產權[2004]180號）等。

上述法律法規中，《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》和《關于規范國有企業改制工作的指導意見》是目前操作中運用最為廣泛的兩個基礎依據。

2 嚴格審查相關法律文件

律師在出具法律意見書之前要嚴格審查國有產權轉讓所需要的一系列相關法律文件及資料，包括但不限于：

2.1 轉讓方

①企業營業執照、組織機構代碼證、法定代表人身份證復印件；②轉讓方權力機構做出的轉讓決議；③向上級的請示及批復；④向國資委的請示及批復（如上級是集團公司且有國資委授權則由上級集團公司批復）；⑤國有產權登記證。

2.2 標的企業

①企業營業執照、組織機構代碼證、法定代表人身份證復印件；②股東會作出的轉讓決議；③改制（產權轉讓）方案及向上級請示及批復；④職代會對改制方案中職工安置方案的通過決議；⑤資產評估報告；⑥國有資產評估項目備案表；⑦清產核資清冊、審計報告、法定代表人離任審計報告；⑧國有產權登記證；⑨涉及房地產的還需房屋產權證及國有土地使用證復印件。

對上述文件，經律師嚴格審查后國有產權轉讓方應當做出承諾：上述文件為原始書面材料，文件上的簽字和印章真實、有效，提交副本的，與正本一致，復印件與原件一致，且沒有影響律師出具法律意見書的任何隱瞞或重大遺漏，提供給律師審查的文件在律師出具法律意見書之前不做任何修改、修訂或其他變動；律師同意轉讓方將本法律意見書作為產權轉讓所必需的文件，并依法對此承擔相應的法律責任；法律意見書僅用于涉及本次產權轉讓使用，不得被任何人用于任何其他目的。

3 律師意見

在上述工作的基礎上，律師應當從以下幾個方面發表法律意見：

3.1 關于產權轉讓的主體資格

在這部分中，應當確認國有產權轉讓方和標的企業的基本情況，包括企業名稱、住所、法定代表人姓名、注冊資本、企業性質及組織機構代碼等。經查證，律師對上述企業主體合法存續應當做出具體明確的認定，以保證國有產權交易主體適格。

3.2 關于產權轉讓方案及審批

國有產權轉讓首先由標的企業提出轉讓方案，律師應對該方案主要內容及程序的合法性進行論述，審查并在法律意見書中明確該轉讓方案是否經上級單位及有權批準國有產權轉讓的機構或授權單位進行批復，然后提出本次國有產權轉讓程序是否符合《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》要求的法律意見。

3.3 關于國有產權

律師在這部分應當將轉讓方、標的企業所持有的國有產權查清，將相關情況進行詳細、具體的描述，最后提出轉讓方所持有的國有資本權屬是否清晰、合法有效，有權轉讓。

3.4 關于產權轉讓所涉及的債權債務

在審查轉讓標的企業涉及的債權債務時，律師應著重審查債權人中是否有金融機構，債權債務的處理是否符合《關于規范國有企業改制工作的意見》及其他法律、法規的規定，明確該債權債務享有或承擔的主體。

3.5 關于標的企業的職工安置

產權轉讓時如涉及職工安置，律師應在法律意見書中就職工安置方案是否合法進行重點論述，其中包括程序合法和方案內容合法。涉及職工安置條款需經標的企業職工代表大會討論通過，并形成決議。法律意見書中要明確標的企業職工代表大會（工會）的產生是否符合《中華人民共和國工會法》的規定，最后認定職工安置方案是否合法、有效。

3.6 國有資產轉讓的價格

轉讓的國有產權價格是經有相應資質的會計師事務所評估確認的，法律意見書中應當反映評估報告中截至評估基準日確認的凈資產值數額，和有權批準國有產權轉讓的機構或授權單位最后確認的轉讓價格。律師應當對該價格符合相關法律、法規的規定做出確認。

3.7 對受讓方的條件要求

按《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》要求，受讓方應當具備良好的財務狀況和支付能力、具有良好的商業信用。對受讓方有特殊要求的，應當在此部分中一一進行明確，以保證產權交易完成后轉讓方和受讓方雙方利益最大化。律師應當確認對受讓方提出的要求不違反法律規定，且符合轉讓方及標的企業的利益。

上述內容構成了國有產權交易法律意見書的基本框架，實踐中有些個案還有需要具體明確的內容，也應當在法律意見書中反映出來。

最后，律師應當對轉讓方是否具有符合法律規定的主體資格、所轉讓的資產是否是其合法持有的財產，是否有權轉讓、轉讓方案是否符合《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》及相關法律、行政法規的規定、債權債務的解決及職工安置方案是否合法、轉讓程序是否合法做出總的結論性意見。

總之，律師出具的法律意見書對完成國有產權交易提供了法律上的支持和依據，作為轉讓方、標的企業、受讓方都應了解法律意見書中應當明確的具體事項，以使國有產權轉讓的效力在法律上得以保障。■