未成年犯罪嫌疑人相對不起訴決定的個案適用
——兼論新刑事訴訟法的附條件不起訴制度

文◎宋君華 劉明一

未成年犯罪嫌疑人相對不起訴決定的個案適用
——兼論新刑事訴訟法的附條件不起訴制度

文◎宋君華*劉明一*

［基本案情］甲某于2011年7月13日，利用從互聯(lián)網(wǎng)上下載的電腦黑客軟件，遠程控制被害人通訊店內(nèi)的手機話費充值系統(tǒng)，并盜取該充值系統(tǒng)的登陸帳號和密碼，后進入該系統(tǒng)往自己及朋友的游戲賬號中充值1580元。經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人甲某系1995年5月26日出生，其用來作案的軟件是在網(wǎng)絡(luò)上偶然發(fā)現(xiàn)的，竊取的款項都用來開通網(wǎng)絡(luò)游戲的虛擬服務(wù)。甲父證明其性格老實，平時對其管教較嚴，除了沉迷于網(wǎng)絡(luò)，無其他不良嗜好。案發(fā)后，犯罪嫌疑人甲某將贓款退回，并取得了被害人的諒解。

本案是一個較為典型的未成年人犯罪案件，犯罪嫌疑人所使用的犯罪工具源于網(wǎng)絡(luò)上傳，犯罪所得用于虛擬物品，而其父的證言更體現(xiàn)了導(dǎo)致其犯罪的原因是沉迷網(wǎng)絡(luò)。如今科技的進步不僅拓寬了青少年的視野，也如一把雙刃劍般給他們帶來了不少不良影響。未成年案件有其特殊性，所以在注重減少和預(yù)防青少年犯罪的同時，還應(yīng)當注重保護未成年人的各項合法權(quán)益，要把教育、感化、挽救未成年人作為原則，重點維護未成年犯罪嫌疑人以后的健康成長。該案經(jīng)檢察機關(guān)審查后認為犯罪嫌疑人甲某秘密竊取他人財物，數(shù)額較大，其行為觸犯了《刑法》第264條、第287條，已構(gòu)成盜竊罪，但甲某盜竊數(shù)額僅1580元，且系未成年人，是初犯，歸案后能如實供述犯罪事實，確有悔罪表現(xiàn)，且贓物已全部追回發(fā)還被害人，取得被害人諒解，屬于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，故作相對不起訴處理。

一、現(xiàn)行刑事訴訟法背景下未成年案件適用相對不起訴的情況

在司法實踐中，檢察機關(guān)對于犯罪情節(jié)輕微的未成年案件作出相對不起訴的決定是依據(jù)現(xiàn)行 《刑事訴訟法》142條第2款的規(guī)定，“對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以做出不起訴決定”。我國現(xiàn)行的刑事訴訟法并沒有規(guī)定有關(guān)未成年案件的專門程序，現(xiàn)行《刑事訴訟法》第142條第2款是未成年案件和成年案件適用酌定不起訴的共同依據(jù)，但是對于未成年犯罪嫌疑人而言，既要是犯罪情節(jié)輕微，又要是依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰，這兩個條件同時滿足無疑是限制了一些犯罪情節(jié)輕微的未成年案件適用酌定不起訴，致使在司法實務(wù)中，辦理未成年案件無法完全做到針對未成年犯罪嫌疑人個體及案件的特殊性作出不起訴的決定。另外根據(jù)目前法律的規(guī)定，作出相對不起訴的決定就意味著訴訟程序已終止，造成后續(xù)監(jiān)管和教育空白，不能體現(xiàn)“教育為主，懲罰為輔”的未成年案件辦理原則。

二、新修改刑事訴訟法中未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴的規(guī)定

附條件不起訴，是指檢察機關(guān)對應(yīng)當負刑事責任的犯罪嫌疑人，認為可以不立即追究刑事責任時，給其設(shè)立一定考察期，如其在考察期內(nèi)積極履行相關(guān)社會義務(wù)，并完成與被害人及檢察機關(guān)約定的相關(guān)義務(wù)，足以證實其悔罪表現(xiàn)的，檢察機關(guān)將依法作出不起訴決定。附條件不起訴制度的理論基礎(chǔ)是起訴便宜主義、恢復(fù)性司法和謙抑主義的慎刑思想，符合我國寬嚴相濟的刑事政策，符合構(gòu)建和諧社會的要求。具體到本案的處理，根據(jù)現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定，當檢察機關(guān)對甲作出相對不起訴的決定之后，關(guān)于犯罪嫌疑人甲的訴訟程序就宣告完結(jié)，甲不再適用刑罰處罰，檢察機關(guān)也不再針對甲進行任何訴訟活動。而根據(jù)新刑事訴訟法的規(guī)定，當檢察機關(guān)對甲作出附條件不起訴的決定之后，甲是否會被判處適用一定刑罰還不確定，檢察機關(guān)也還需要再根據(jù)法律規(guī)定進行一系列的訴訟活動，比如根據(jù)甲的具體情況設(shè)定一定長短的考驗期，采取一定的措施對甲進行監(jiān)督考察等，當甲滿足法律規(guī)定的考驗期滿的條件或效果時，檢察機關(guān)才會作出不起訴的決定，這時甲才被最終確定不再適用刑罰，否則，當甲在附條件不起訴考驗期間違反法律的相關(guān)規(guī)定，檢察機關(guān)就會撤銷附條件不起訴的決定，從而提起公訴。

2012年修改的刑事訴訟法中我國確立了未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴制度，新《刑事訴訟法》第271條規(guī)定“對于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定?！睓z察機關(guān)對未成年犯罪嫌疑人涉嫌的一些輕微刑事案件，在審查起訴階段設(shè)立一定的考察期，通過考察期內(nèi)對其特定的監(jiān)督考察，期滿符合條件的作出不起訴的決定。這種非刑罰化的緩沖處理方法對未成年犯罪嫌疑人來說，是一種刑罰處罰文明的體現(xiàn)，同時附條件不起訴制度也體現(xiàn)了刑罰的個別化，能更好地注重未成年犯罪嫌疑的個體，從未成年案件的主體出發(fā)。特別是對于主觀惡性小、犯罪情節(jié)輕微的未成年人，運用附條件不起訴的處理辦法，貫徹教育、感化、挽救方針，一方面通過考驗期的設(shè)置使犯罪的未成年人意識到自己行為的違法性，另一方面不起訴決定可以使其免于犯罪前科，恢復(fù)正常的學(xué)習(xí)及成長生活。

三、未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴制度的具體適用

（一）附條件不起訴的適用條件

要明確附條件不起訴是檢察機關(guān)在保留其刑罰權(quán)的前提下，有條件的放棄處罰權(quán)，是檢察機關(guān)行使自由裁量權(quán)的體現(xiàn)，因此附條件不起訴的運用必須嚴格依照法律的相關(guān)明確規(guī)定，其適用條件應(yīng)同時具備以下幾個方面：

第一，未成年人的行為涉嫌的是刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，即符合侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利、侵犯財產(chǎn)權(quán)及妨害社會管理秩序各條規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成條件，并可能判處一年有期徒刑以下的刑罰，明確適用附條件不起訴的前提必須是已經(jīng)構(gòu)成犯罪。

第二，符合起訴的條件，具有悔罪表現(xiàn)。未成年犯罪嫌疑人實施的犯罪事實應(yīng)當已經(jīng)查證清楚，證據(jù)確實充分，依照刑法規(guī)定應(yīng)當追究其刑事責任。關(guān)于悔罪表現(xiàn)，應(yīng)當主要從未成年犯罪嫌疑人實施犯罪之后的主觀態(tài)度和客觀行為來具體案件具體分析，悔罪的標準應(yīng)當是符合一般人的價值判斷。

第三，應(yīng)當聽取公安機關(guān)、被害人的意見，這是人民檢察院作出附條件不起訴的必經(jīng)前置程序。除了在附條件不起訴作出時需要參酌偵查機關(guān)移交起訴的意見外，還應(yīng)當征詢偵查機關(guān)的意見?？疾毂缓θ怂值膽B(tài)度，聽取被害人對未成年犯罪嫌疑人適用附條件不起訴的意見，同時有助于促成雙方當事人和解、在補償方面達成一致等。

（二）附條件不起訴的考驗期

為了確保附條件不起訴決定得到切實有效履行，檢察機關(guān)在作出附條件不起訴之后設(shè)置一定的時間約束未成年犯罪嫌疑人，當考驗期滿后，未成年犯罪嫌疑人沒有違反法律的相關(guān)規(guī)定，檢察機關(guān)就作出不起訴的決定。設(shè)立考驗期是為了監(jiān)督考察附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人是否能在非監(jiān)禁的環(huán)境中改過自新，不再危害社會?？简炂诘臅r間為從檢察機關(guān)作出附條件不起訴決定之日起算，六個月以上一年以下。在此期間內(nèi)未成年犯罪嫌疑人應(yīng)當遵守相關(guān)法律法規(guī)，服從和配合檢察機關(guān)的監(jiān)督和考察，按照規(guī)定及時報告自己的情況，接受相關(guān)的矯治和教育，經(jīng)過檢察機關(guān)的批準后才能離開所居住的市、縣或者遷居。另外在考驗期間，檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人在此期間實施新的犯罪、需要追訴的其他舊罪、違反治安管理規(guī)定或者違反有關(guān)監(jiān)督管理規(guī)定情節(jié)嚴重的，應(yīng)當撤銷附條件不起訴決定。

（三）附條件不起訴的幫教措施

立法沒有明確檢察機關(guān)監(jiān)督考察附條件不起訴未成年犯罪嫌疑人工作的具體內(nèi)容，只是籠統(tǒng)的規(guī)定未成年犯罪嫌疑人應(yīng)當按照考察機關(guān)的要求接受矯治和教育。結(jié)合我國的司法環(huán)境和司法實踐，可以對未成年犯罪嫌疑人采取以下幫教措施:

一是依托未成年案件專案專辦的組織，針對附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人具體情況制作工作計劃，定期進行幫教考察。要從個案出發(fā)，多了解未成年犯罪嫌疑人的相關(guān)社會信息，幫助他們早日回歸正常的生活。

二是檢察機關(guān)要同公安機關(guān)、婦聯(lián)、共青團委、相關(guān)社會團體等設(shè)立未成年人幫教專門組織共同幫教，加強對未成年人法制教育、預(yù)防和減少再次犯罪。

三是配合家長和未成年犯罪嫌疑人所在的學(xué)校，共同加強對未成年犯罪嫌疑人的管教，在不打擾其日常學(xué)習(xí)和生活的前提下對其監(jiān)督考察，對外地或沒有上學(xué)的未成年人犯罪嫌疑人，可以督促其法定監(jiān)護人或者所在的社區(qū)進行幫教。

四是聯(lián)合專業(yè)的心理矯正人員，關(guān)注未成年犯罪嫌疑人的真實想法，從心理上進行疏導(dǎo)，消除他們的心里障礙，使他們樹立正確的觀念，促使未成年人健康的成長。

（四）附條件不起訴的監(jiān)督和救濟

對于檢察機關(guān)運用自由裁量權(quán)決定的附條件不起訴，直接關(guān)系到被害人的利益，而且也有可能損害到被不起訴的犯罪嫌疑人的利益，因此要建立監(jiān)督和制約檢察機關(guān)的公權(quán)力的機制，相應(yīng)的也要賦予被不起訴人和被害人一定的救濟手段。根據(jù)新刑事訴訟法的規(guī)定，對未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴的監(jiān)督與救濟表現(xiàn)在以下方面：

一是新刑事訴訟法明確規(guī)定 “未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對人民檢察院決定附條件不起訴有異議的，人民檢察院應(yīng)當作出起訴的決定”，因此對被害人來說，直接的救濟手段就是向檢察機關(guān)提出異議，依照法律，一旦提出異議，檢察機關(guān)將依法提起公訴。

二是新刑事訴訟法對未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴的適用規(guī)定了前置程序，就是在作出附條件不起訴的決定前，應(yīng)當聽取被害人的意見。對附條件不起訴可能侵害被害人的利益，被害人有要求或其他意見的，檢察機關(guān)應(yīng)當聽取并依此作為考量作出附條件不起訴決定的因素之一。此外新刑事訴訟法規(guī)定，對于檢察機關(guān)作出附條件不起訴的案件，被害人可以直接向法院提起訴訟。

三是偵查機關(guān)對于檢察機關(guān)作出的附條件不起訴，在決定作出之前偵查機關(guān)應(yīng)當提出自己的意見，檢察機關(guān)也必須聽取。在決定作出之后偵查機關(guān)認為決定不當?shù)?，可以要求?fù)議，檢察機關(guān)必須給偵查機關(guān)作出復(fù)議決定，如果偵查機關(guān)認為復(fù)議決定不當?shù)?，可以向上一級的偵查機關(guān)提起復(fù)核。

四是檢察院內(nèi)部要加強監(jiān)督，首先應(yīng)該完善附條件不起訴實施細則，規(guī)范附條件不起訴的程序，防止濫用自由裁量權(quán)；其次要加強上級檢察機關(guān)對下級檢察機關(guān)附條件不起訴工作的監(jiān)督，下級檢察機關(guān)應(yīng)當將決定適用附條件不起訴的案件報送上級檢察機關(guān)備案，上級檢察機關(guān)要對備案進行審查。

四、進一步完善未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴制度的思考

（一）關(guān)于附條件不起訴適用條件的思考

新刑事訴訟法中規(guī)定適用附條件不起訴的未成年人的行為涉嫌的是刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，即符合侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利、侵犯財產(chǎn)權(quán)及妨害社會管理秩序各條規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成條件，并可能判處一年有期徒刑以下的刑罰，該適用條件規(guī)定的范圍過窄。從現(xiàn)行刑法的規(guī)定來看，既符合法定刑在一年有期徒刑以下，又符合在刑法分則第四章、第五章、第六章中涉及的罪名數(shù)量僅有兩個。從宣告刑來看，根據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》的規(guī)定，如果沒有其他減免刑情節(jié)，要使已滿14周歲不滿16周歲的未成年犯罪人的宣告刑為1年以下，根據(jù)刑法規(guī)定對于此年齡段的未成人只對8種嚴重犯罪行為承擔刑事責任，其中只有在未成年人涉嫌販賣少量毒品時才符合。要使已滿16周歲不滿18周歲的未成年犯罪人的宣告刑為1年以下，根據(jù)在現(xiàn)行刑法第四章、第五章、第六章分則規(guī)定的具體罪名中，未成年人可能構(gòu)成的罪名數(shù)量較少，而且在司法實踐中這些罪名都是未成年犯罪嫌疑人較少觸及，并非未成年犯罪高發(fā)區(qū)。

以本案為例，未成年犯罪嫌疑人甲觸犯的是《刑法》第264條的盜竊罪，依據(jù)本案案情甲適用的法定刑應(yīng)為三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金。假設(shè)未成年犯罪嫌疑人甲想達到適用附條件不起訴的條件，按照新刑事訴訟法的規(guī)定其可能被判處一年有期徒刑以下刑罰。而未成年犯罪嫌疑人甲要達到宣告刑為一年以下，根據(jù)本案案情和 《人民法院量刑指導(dǎo)意見 (試行)》的規(guī)定，在沒有其他減免刑情節(jié)之下，未成年犯罪嫌疑人甲所觸犯罪的基準刑應(yīng)當在1年1個月到2年之間，這樣的假設(shè)推理與現(xiàn)行刑法的規(guī)定顯然不符。所以即使在新刑事訴訟法實施以后，本案中的未成年犯罪嫌疑人甲以及其他類似的應(yīng)當教育挽救未成年人的犯罪案件無法滿足適用附條件不起訴的條件。

要進一步完善附條件不起訴制度首先就是應(yīng)該擴寬適用條件，規(guī)定為未成年人的行為涉嫌可能判處3年有期徒刑以下刑罰。因為我國法學(xué)理論和司法實務(wù)界通常把3年有期徒刑來劃分重罪與輕罪，對于輕罪實行附條件不起訴，是目前世界大多數(shù)國家的做法。同時，將3年有期徒刑以下犯罪適用附條件不起訴，與我國現(xiàn)行的一些法律規(guī)定也比較協(xié)調(diào)。例如，對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子可以適用緩刑，對可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制的公訴案件，可以采用簡易程序，對可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件可以適用刑事和解等，均體現(xiàn)了刑事法律對刑期3年以下的犯罪較為寬和的處理原則。［1］

另外，新刑事訴訟法對附條件不起訴適用條件的規(guī)定描述過于籠統(tǒng)，當然悔罪表現(xiàn)是屬于比較抽象性的概念，立法也不可能設(shè)定出一個準確的標準，即使在司法實踐中也無法找到參考的具體細則。但是新訴訟法中規(guī)定有悔罪表現(xiàn)的附條件不起訴適用條件更多的是側(cè)重保護未成年犯罪嫌疑人，這樣的規(guī)定對于未成年犯罪嫌疑人來說，使適用附條件不起訴得要求顯得過于簡單，可能會出現(xiàn)未成年犯罪嫌疑人為了爭取到不被起訴而有意識的做出一些行為或表現(xiàn)出良好的悔罪態(tài)度，而檢察機關(guān)的辦案人員難以在短時間內(nèi)對其是否真心悔過進行準確的判斷，這樣就為犯罪嫌疑人逃避法律的制裁提供了可能。

檢察機關(guān)辦案人員判斷未成年犯罪嫌疑人的悔罪表現(xiàn)應(yīng)當以下幾個方面進行考察：一是未成年犯罪嫌疑人以往的表現(xiàn)；二是未成年犯罪嫌疑人在實施犯罪的過程中的表現(xiàn)；三是未成年犯罪嫌疑人在考驗期間的表現(xiàn)。根據(jù)《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》的規(guī)定，檢察機關(guān)在對未成年犯罪嫌疑人審查起訴時，可結(jié)合社會調(diào)查。通過社會調(diào)查可以全面了解未成年犯罪嫌疑人的生長經(jīng)歷、家庭環(huán)境、個性特征等各種社會背景，從而為評判其在考驗期悔罪表現(xiàn)的是否真實、自愿提供參考。除此之外，在進行考察時還可以綜合評估未成年犯罪嫌疑人的主觀危害程度和社會影響大小，具體包括如預(yù)謀還是臨時起意、是累犯還是初犯、是主犯還是從犯、其惡性程度及社會危害性是否突破大多數(shù)人對一般未成年犯的預(yù)期等。未成年犯罪嫌疑人是否認罪，并真誠悔過，是否自愿向被害人賠禮道歉，并取得被害人諒解、未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人是否履行了賠償、補償?shù)攘x務(wù)、未成年犯罪嫌疑人有無良好的幫教條件也可以作為調(diào)查評估的考察因素。

（二）關(guān)于健全配套工作機制的思考

新刑事訴訟法雖規(guī)定了被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人在考察期內(nèi)應(yīng)遵守的四項義務(wù)，但是籠統(tǒng)的規(guī)定造成在檢察工作中針對性不強，缺乏可操作性?；谖闯赡攴缸锇讣奶厥庑?，充分貫徹教育為主、懲罰為輔的原則，在檢察機關(guān)對未成年犯罪嫌疑人作出附條件不起訴決定以后，應(yīng)當注重對其幫教、挽救工作。新刑事訴訟法規(guī)定由人民檢察院對被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人進行監(jiān)督考察，要求未成年犯罪嫌疑人遵循監(jiān)督考察機關(guān)的規(guī)定，按照考察機關(guān)的要求接受矯治和教育，但新刑事訴訟法中又缺乏具體的相關(guān)規(guī)定，因此檢察機關(guān)要對未成年犯罪嫌疑人進行矯治、幫教必須健全配套工作機制。除了最高人民檢察院應(yīng)盡快完善《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》或者出臺相關(guān)司法解釋，對未成年附條件不起訴的實施細則做出明確規(guī)定之外，檢察機關(guān)應(yīng)當探索適合未成年人特點的附條件不起訴辦案制度和流程，從而完善未成年人附條件不起訴制度。

一是配備專業(yè)化的檢察人員辦理未成年人案件，設(shè)立專門的未成年人刑事檢察科或者在偵監(jiān)、公訴科內(nèi)指定專人辦理未成年人刑事案件，未成年人案件專案專人專辦。負責未成年人犯罪案件的辦案人員不僅要專業(yè)素質(zhì)高，還應(yīng)當熟知未成年案件特點、具備的一定的心理學(xué)、教育學(xué)知識，在保證依法辦案的同時，做好對未成年人進行教育、感化和挽救工作。

二是設(shè)置附條件不起訴決定的聽證程序。檢察機關(guān)在作出附條件不起訴決定前舉行專門的聽證程序，讓未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人、被害人、及校方代表等發(fā)表各自意見，即讓未成年犯罪嫌疑人接受了教育，也聽取了被害人的意見，并使各方都充分了解檢察機關(guān)作出不起訴決定的理由，同時對檢察機關(guān)進行監(jiān)督，保障司法公正。

三是撤銷適用不起訴案件比例的規(guī)定。為了避免裁量權(quán)的濫用、從而放縱犯罪，檢察機關(guān)對不起訴的適用比例作出了限制。甚至一些地方的檢察院將不起訴率的高低作為考核起訴工作一項重要指標，人為地降低不起訴的使用率，實質(zhì)上，這反而是對起訴裁量權(quán)的濫用。因此，對于未成年人附條件不起訴，只要檢察機關(guān)嚴格遵照法定要求適用，不論對多少未成年犯罪嫌疑人決定附條件不起訴，都是必要的。［2］

新刑事訴訟法確立的未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴制度是切實從維護未成年人合法權(quán)益出發(fā)，貫徹教育為主、懲罰為輔原則的體現(xiàn)，檢察機關(guān)要以新刑事訴訟法的實施為契機，積極探索未成年人刑事檢察工作新機制。

注釋：

［1］趙秉志，王鵬祥：《論新刑事訴訟法對未成年人刑事訴訟制度的完善》，載于 《預(yù)防青少年犯罪研究》2012年第5期。

［2］習(xí)文昭：《論未成年人附條件不起訴法律問題》，來源于http://www.chinacourt.org/article/detail/id/587030.s html，2012年9月29日訪問。

*河南省鄭州市管城回族區(qū)人民檢察院［450004］