民事訴訟法再修改的理論反思與程序建構

特邀主持人：肖建國

［主持人語］民事訴訟法是以保護實體權利為依歸、以追求程序正義為最高價值的程序法，因此，一部 “好”的民事訴訟法典，應當是公正與效率兼顧、程序與實體并舉、理論與實踐融貫的法律，只有這樣的法典，才能流芳百世、歷久彌新。然而，在民事訴訟法立法史上，這樣的民事訴訟法典寥若晨星，僅有德國、奧地利、日本等國的民事訴訟法才具有歷經百年而不衰的獨特魅力。如何在世紀之交制定一部影響21世紀的 “模范民事訴訟法典”？如何在中國民事訴訟法典中注入永恒的生命力？這些都是民事訴訟法修法過程中必須認真對待的問題。當前，我國民事訴訟法典的修改已進入關鍵時期，全國人大常委會已對民事訴訟法修正案 （草案）做了二次審議。從總體上看，草案吸收了大量民事訴訟法理論研究的新近成果，反映了現代民事訴訟法的發展趨勢，尤其是對實踐中較為突出的問題作出了有針對性的制度設計。但也應看到，草案在一些方面仍具有進一步完善的必要，許多立法中遇到的重大理論問題有待進一步深入探討。為了進一步推動我國民事訴訟法修改的進程，我們邀請幾位學者就我國民事訴訟法再修改的理論定位和修法中的重大問題進行探討。

肖建國教授的論文探討了民事訴訟程序建構與立法的方法論。他認為，目前，我國的民事司法模式正面臨著從政策實施型司法向回應型司法的轉型，這種轉型呼喚著程序自治性、程序主體性的制度建構，呼喚程序規則的獨立性和經由程序的正當化機制的回歸。因此，我國民事訴訟法應當從程序主義的視角和程序利用者的視角建構價值取向和技術特征迥異的 “程序群”，以激活當事人的程序選擇權。

肖建華教授的文章討論了惡意訴訟及其法律規制。在他看來，對于當事人一方惡意實施的損害對方利益，或者雙方惡意串通實施的損害第三人利益的惡意訴訟行為，除了采用妨害民事訴訟強制措施的制裁外，立法上還應當課以惡意訴訟人的侵權責任，并且將第三人撤銷訴訟制度入法，以充分保障被侵害的當事人或第三人的利益。

段厚省教授的文章討論了民事訴訟構造觀的重塑。他主張以哈貝馬斯的商談法哲學作為建構民事訴訟構造觀的方法論，建構一種能夠促進訴審之間商談的民事訴訟程序，以商談來促成裁判的共識性基礎。為此，我國民事訴訟法修改應當增加規定法官的心證隨時公開義務和法律觀點充分闡明義務，以此來促進訴審之間的商談。

邵明副教授的論文探討了我國涉外民事訴訟程序的完善。他主張，應當在維護國家公共政策的同時，合理借鑒現代國際社會的普遍做法，以期公正迅速地處理涉外民事案件，促進國際民事交往的發展。為此，他提出了我國涉外民事訴訟程序在基本原則、外國人的訴訟地位、管轄、涉外民事司法協助等方面進一步完善的對策性建言。