退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)的法律關(guān)系認(rèn)定

摘 要 基于我國(guó)干部人事制度改革，一批行政部門(mén)干部退居二線。由于仍具備勞動(dòng)能力和充裕時(shí)間，加之公司企業(yè)的需要，部分人員到公司企業(yè)再就業(yè)。這種再就業(yè)關(guān)系的性質(zhì)如何，并無(wú)法律明確規(guī)定。實(shí)務(wù)認(rèn)識(shí)、操作不一，不利于當(dāng)事人雙方權(quán)益的保障。本文根據(jù)實(shí)踐中退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)的表征，從勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系特征出發(fā)，明確該法律關(guān)系的性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。

關(guān)鍵詞 退居二線 再就業(yè) 法律關(guān)系 勞動(dòng) 勞務(wù)

中圖分類號(hào)：D912.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

近年來(lái)，隨著地方行政部門(mén)干部人事制度改革的不斷深入，因身體、知識(shí)結(jié)構(gòu)、崗位要求等原因，從領(lǐng)導(dǎo)崗位退下來(lái)但又未達(dá)退休年齡的人數(shù)不斷增加，俗稱退居“二線”。這些退居二線的人員，大多經(jīng)過(guò)幾十年的工作歷練，理論水平高，工作經(jīng)驗(yàn)豐富，實(shí)踐能力強(qiáng)，人脈廣，熟悉當(dāng)?shù)厣缜?。因而，部分人員受到很多公司企業(yè)青睞，被聘請(qǐng)為公司企業(yè)的管理人員，幫助公司企業(yè)加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理、開(kāi)拓市場(chǎng)、打開(kāi)局面，為受聘公司企業(yè)的發(fā)展做出很大貢獻(xiàn)。

到公司企業(yè)再就業(yè)的退居二線人員，很多未達(dá)退休年齡，仍隸屬于行政部門(mén)具有行政人事關(guān)系，而行政人事關(guān)系自成獨(dú)立系統(tǒng)，不屬于《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等勞動(dòng)法律法規(guī)調(diào)整的范疇。同時(shí)，又與受聘的公司企業(yè)建立了一方提供勞動(dòng)服務(wù)一方支付報(bào)酬的關(guān)系。然而，這種法律關(guān)系性質(zhì)如何，究竟該如何認(rèn)定，我國(guó)目前尚無(wú)明確規(guī)定，實(shí)踐亦認(rèn)識(shí)不一。

由于法律關(guān)系的界定不明，導(dǎo)致，一方面退居二線人員再就業(yè)后的個(gè)人權(quán)利義務(wù)無(wú)法明確、難以獲得有效保障。另一方面，受聘的公司企業(yè)亦對(duì)之不知該采取何種方式、措施，以防止和避免法律風(fēng)險(xiǎn)。

因此，明確退居二線人員到公司企業(yè)再就業(yè)的法律關(guān)系的性質(zhì)，無(wú)論是從退居二線人員個(gè)人權(quán)益的維護(hù)、保障的角度，還是從公司用人法律風(fēng)險(xiǎn)防范的角度出發(fā)，極有必要。

一、退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)的表征

退居二線人員不再擔(dān)任政府部門(mén)實(shí)職，很多無(wú)需再按正常工作時(shí)制上下班。一方面，未達(dá)退休年齡未正式退休暫不能享受退休待遇，另一方面，大多身體狀況良好年富力強(qiáng)時(shí)間充裕。為此，很多受聘到公司企業(yè)從事第二職業(yè)，主要表征如下：

（一）顧問(wèn)與就職相結(jié)合。

退居二線人員，一部分被聘請(qǐng)為公司顧問(wèn)，為公司企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理提供顧問(wèn)服務(wù)；一部分則到公司企業(yè)中就職，直接參與到公司具體生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中。

（二）臨時(shí)性與長(zhǎng)期性相結(jié)合。

退居二線人員有的是臨時(shí)性受聘于公司企業(yè)，為公司企業(yè)某一事項(xiàng)、某一階段工作提供服務(wù)；有的則是長(zhǎng)期受聘于公司企業(yè)，與公司企業(yè)人員同崗?fù)晖瑒凇?/p>

（三）虛與實(shí)相結(jié)合。

受聘于公司企業(yè)的退居二線人員中，有的是公司企業(yè)只需要其人脈、影響力，因此，提供的只是一種虛職或者一種象征性的職位，不需要實(shí)際履行職責(zé)、不需直接參與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理；有的，則是其自身經(jīng)驗(yàn)、能力，確為公司企業(yè)所需，因此，提供的是公司企業(yè)組織架構(gòu)中不可或缺的關(guān)鍵性的崗位。

由此可見(jiàn)，退居二線人員到公司企業(yè)再就業(yè)有多種情形，且表征各有不同，并不能直接的推而論之認(rèn)定為系某種法律關(guān)系。其性質(zhì)還需根據(jù)具體狀況、結(jié)合我國(guó)目前公司企業(yè)的用人關(guān)系類型來(lái)認(rèn)定。

二、退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)之法律關(guān)系的認(rèn)定

在我國(guó)，判斷用人單位(非行政部門(mén)或參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位)與勞動(dòng)者之間關(guān)系的性質(zhì)，就是勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系這兩個(gè)范疇。但法律對(duì)勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系的概念并未明確界定，而理論及實(shí)務(wù)界，主要是通過(guò)所歸納的二者的特征、區(qū)別來(lái)比較、認(rèn)定。

勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別主要在于：

第一，主體的特定性與非特定性。勞動(dòng)關(guān)系的主體特定，必須具備勞動(dòng)法律法規(guī)所規(guī)定的主體資格，且當(dāng)事人必須一方是勞動(dòng)者另一方是用人單位。而勞務(wù)關(guān)系的主體非特定無(wú)法律要求，當(dāng)事人可以是兩個(gè)用人單位或兩個(gè)勞動(dòng)者，也可以一方用人單位一方勞動(dòng)者。

第二，主體地位的從屬性與平等性。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者從屬于用人單位，與用人單位存在管理與被管理的關(guān)系。而勞務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人雙方主體地位平等，相互間只存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不存在人事隸屬關(guān)系。

第三，國(guó)家意志性與當(dāng)事人意志性。勞動(dòng)關(guān)系一定程度上體現(xiàn)了國(guó)家意志，由調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的法律法規(guī)對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)、社會(huì)保障等做了很多強(qiáng)制性的、明確的規(guī)定，具有鮮明的意志性。而勞務(wù)關(guān)系主要體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的意志，國(guó)家法規(guī)政策并無(wú)多少固定、強(qiáng)制性的規(guī)定。

第四，與社保的聯(lián)系與脫鉤。勞動(dòng)關(guān)系與社保緊密結(jié)合，用人單位與勞動(dòng)者必須繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金（部分地區(qū)強(qiáng)制要求），勞務(wù)關(guān)系則與社保無(wú)關(guān)。

1、退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)是否屬于勞動(dòng)關(guān)系范疇。

根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的概念、特征，退居二線人員受聘為用人單位的顧問(wèn)、虛職，顯然不屬于勞動(dòng)關(guān)系范疇，不再贅述。

而受聘于用人單位從事臨時(shí)性的工作或者長(zhǎng)期性的工作，從形式到內(nèi)容都符合勞動(dòng)關(guān)系的部分特征。但究其實(shí)質(zhì)，筆者認(rèn)為依舊不屬于勞動(dòng)關(guān)系范疇。理由在于不符合社保繳納、領(lǐng)取要求。

勞動(dòng)關(guān)系與社保相關(guān)聯(lián)，我國(guó)勞動(dòng)社保法律明確規(guī)定了強(qiáng)制性繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)，不能規(guī)避。如果與用人單位的再就業(yè)關(guān)系屬于勞動(dòng)關(guān)系范疇，那么勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人就有義務(wù)到社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)繳納社會(huì)保險(xiǎn)以及住房公積金（部分地區(qū)屬于強(qiáng)制繳納），否則就是違反勞動(dòng)法律法規(guī)，存在法律風(fēng)險(xiǎn)。

但繳納社保本身又不符合社會(huì)保障法的規(guī)定不符合社保一人只能領(lǐng)取一份養(yǎng)老金的要求、精神。受聘于用人單位的退居二線人員，基于其本身已具備的與行政部門(mén)的人事關(guān)系，到了法定年齡辦理退休手續(xù)后，即可享受公務(wù)員的退休待遇，有一份退休金。如果再行繳納社保（雖說(shuō)形式上似乎符合只買一份社保的要求，但行政人事關(guān)系的退休待遇實(shí)質(zhì)上也屬于相關(guān)人員的退休社會(huì)保障，應(yīng)視為已經(jīng)有了“一份社保”），其一人就將存在兩個(gè)社保體系，這一方面造成資源的浪費(fèi)，一方面不利于公平和諧，同時(shí)也增加了社會(huì)、公司成本。顯然不符我國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)立法的目的與要求。而實(shí)踐中社保部門(mén)也無(wú)法辦理、操作。

因此，筆者認(rèn)為，退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)的，其與用人單位之間的法律關(guān)系不宜認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。否則，一方面增加社會(huì)、公司企業(yè)成本，不利于和諧與公平；另一方面，實(shí)踐也難以操作，陷入兩難。

2、退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)應(yīng)屬勞務(wù)關(guān)系。

退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)，既不屬于勞動(dòng)關(guān)系范疇，也不符合勞動(dòng)合同法所規(guī)定的勞務(wù)派遣關(guān)系的特征、要求。同時(shí)，亦不屬于公務(wù)員法所規(guī)制的人事關(guān)系范疇。那么，只能屬于勞務(wù)關(guān)系的范疇。

雖然法律未明確界定勞務(wù)的概念，但事實(shí)上，勞務(wù)概念準(zhǔn)確的理解應(yīng)為“提供服務(wù)”。不單是出賣勞力，而如律師、醫(yī)生等人員提供的服務(wù)等同樣都屬于勞務(wù)范疇。

認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系，既避免了認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系后社保強(qiáng)制繳納的法律法規(guī)規(guī)定間相沖突、矛盾的尷尬，對(duì)社會(huì)、用人單位乃至退居二線人員的利益協(xié)調(diào)、維護(hù)也是有益的。

3、退居二線人員公司企業(yè)再就業(yè)的權(quán)益保障。

認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系，為確保雙方當(dāng)事人的利益，勞務(wù)關(guān)系雙方當(dāng)事人可以參照勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)規(guī)定，以合同形式對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)做出充分、明確的約定，勞務(wù)關(guān)系本身以及雙方的約定同樣受到法律的保護(hù)。同時(shí)，勞務(wù)關(guān)系雖無(wú)社保繳納的明確規(guī)定和強(qiáng)制性要求，但雙方完全可以通過(guò)約定購(gòu)買商業(yè)保險(xiǎn)、給付補(bǔ)貼等形式予以體現(xiàn)。

因此，退居二線到公司企業(yè)再就業(yè)的人員，并不需要擔(dān)憂關(guān)系性質(zhì)被認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系時(shí)自身的權(quán)益無(wú)法獲得保障。只要在事前雙方充分協(xié)商達(dá)成約定，事中充分履行約定，那么其合法權(quán)益也就會(huì)依法得到有效保障。

三、結(jié)語(yǔ)

退居二線人員到公司企業(yè)再就業(yè)，一方面可以充分發(fā)揮這一群體的余熱，一方面對(duì)用人單位而言同樣有所助益。但由于法律的規(guī)定以及這一群體的特殊身份，筆者認(rèn)為，其與用人單位間的再就業(yè)關(guān)系性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。不論是從退居二線再就業(yè)人員自身權(quán)益的維護(hù)角度，還是從公司企業(yè)用人法律風(fēng)險(xiǎn)的防范角度而言，雙方應(yīng)在事前充分協(xié)商、事中有效履行，如此，才能實(shí)現(xiàn)共贏。

（作者：湘潭大學(xué)2010級(jí)在職法律碩士）