中國傳統法律文化淺析

摘要：質疑非著名學者方孔先生 提出的中國傳統法律思想只有糟粕沒有精華的觀點，筆者對中國傳統法律思想的進行分析，并在此基礎上批判方孔先生的觀點，提出秉承傳統法律文化的優秀成分并剔除其障礙性因素， 傳統法律文化構成了法律發展的歷史前提與宏觀要素，并對當代法律發展所面臨的發展模式提出展望。

關鍵詞：中國傳統法律文化 精華 糟粕 西方

錢穆先生在《國史大綱》的第一頁上寫下了“凡讀本書請先具下列諸信念”，其中的第二尤為令人過目不忘：“所謂對其本國已往歷史略有所知者，尤必附隨一種對其本國已往歷史之溫情與敬意。否則只算知道了一些外國史，不得云對本國史有認識。”

方孔先生在課堂上一直對中國古代法律文化嗤之以鼻，認為只有西方的法律才能孕育出法治文化，不可否認，西方法律已經成為世界不同文明競相學習和借鑒的榜樣，西方法律有其鮮明的特色，其理想和制度已經成為當今世界的潮流和共識。傳統農業與近代工業的沖突與碰撞，中國的傳統法制受到了沖擊。現在我們之所以傾向于崇洋，是近代我們的文明敗于西方文明，但這里面的原因是多方面的，不應該就此對我們的傳統妄自菲薄，應該客觀地、歷史地、科學地回顧和總結中國的傳統法律文化。

一、西風烈與東風破——“問渠哪得清如許，為有源頭活水來”

“禮”既指具體的禮儀形式，更是抽象的精神原則?！耙粶屎醵Y”：以“禮”作為法的正當性基礎；以“禮”作為法的原則和精神，凡與之相悖的法無效；當法無具體規定，法官可以以“禮”對案件作出裁判。這體現在中國的傳統法文化并不僅僅注重刑罰，更強調對人的善性的弘揚，比如旌表制度。這些制度受到西方啟蒙思想家贊揚的良法美制，頗具仁愛精神。在這種指導思想的背后，反映的是對人的信任和尊重，體現了對正義等美好價值的合理追求。中國的法律系統經過了一個儒家化的過程。法家并不否認或反對社會身份和地位的差別，但法律的標注應該是相對客觀的，因為國之所以治，端在賞罰，一以勸善。一以止奸，有功必賞，有過必罰，，并不因人而異，人人在法律面前必須平等。中國古代法律的結構或模式實際上就是禮與法結合的模式，但是，禮的作用不僅僅是預防犯罪，更為重要的是其肩負著弘揚人的善性的使命，可以說“懲惡揚善”是中國人對法的作用最為精辟的概括。當儒家漸漸掌握中國社會意識形態的主流后，法典的編撰也偏向于儒家的觀念，但法律還是需要的，因為治理國家光靠禮是不行的，只是這個法很大程度上要受到禮的制約，“禮者法之本，法者禮之用”。對社會關系的調整、規制手段終歸是禮法綱常。“法治”與“法治”的并用，這是中國法律的特點。

方孔先生將西方法律思想神圣化，對中國法律思想則以將問題“標簽化”的態度和粗暴的處理方式，代替對其深入細致、理性全面的研究分析。這樣做的結果必然是把西方法律文化的特點當作優點加以推崇，把中國法律文化的特點當成缺點大加批判，脫離中國法律文化所處的具體歷史環境評頭論足。希望方孔先生能站在中國歷史的角度從虛幻的造物主的高度往下看。方孔先生要了解中國法律的緣起，發生，發展和影響，須從底層的階梯拾級而上，才可見歷史真正的發展走向和動力所在。

二、Ex Oriente Lux（光明來自東方）

矛盾的方孔先生在其著作《實在法原理》中也提到：“法律和政治的實質性進步需要，需要人類思想和精神質的飛躍。要在有著千年積淀的中國土壤上建立一套嶄新的法律和制度，僅僅靠借用西方的實在制度是不可能實現的” 。方孔先生高瞻遠矚看到了有著千年積淀的中國土壤的同時，也承認了西方實在制度的局限性。沒錯，法律并非一種單純的條文體系，或者什么反映統治階級意志的工具，它應該是活的，物質與精神所并存的系統。對于只把法律當作實現自己利益，保護自己權利的工具的國人來說，并不存在對法律精神上的信仰和傳統，那么如何從本民族的精神出發，尋找一條結合的道路，而不產生排斥，真是非常復雜的一個問題。方孔先生站在講臺上拍桌子蹬腿也無法解決。我們與其羨慕歐陸土壤上結出的法律之樹的茂盛，不如仔細對比分析一下歐陸土壤與我中華土壤有何區別。就像那句古話說的“臨淵羨魚不如退而結網?！?/p>

長期以來，我們受絕對工具主義法律價值觀的束縛，法律的確立和變更， 取決于政治斗爭的需要；法律的適用， 隨政治形勢而變遷；法律制度研究， 以符合立法和實際需要為原則。這種實用主義的法律變革觀，不僅阻礙了法律制度理論的更新和發展， 而且也使法律制度改革缺乏長遠預見。 在老百姓的心目中，法律就是為國家而誕生的， 否則法律就沒有存在的必要；法律變遷的主要動因源于國家政權的需要， 而非公民權益維護與權利實現的需求。因此，在法律工具主義籠罩下，公民不可能從內心遵從法律，更不可能信仰法律，法律至上理念也不可能形成。

甘陽在清華演講的結尾說的:21世紀最大的問題是要重新去認識中國，而且要在比較當中我們才能真正了解我們中國。因為事實上我們現在是生活在一個西方主導的全球化世界中，西方的影響無所不在。問題只在于很多人自以為了解的很多東西實際是靠不住的，要認識西方和認識中國都是要花大力氣大功夫的。 所以請方孔先生和我們一起花大力氣大工夫去認識西方和認識中國。要在有著千年積淀的中國土壤上建立一套嶄新的法律和制度，僅僅靠借用西方的實在制度是不可能實現的。

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[11]陳曉楓.中國法律文化研究[M]. 河南人民出版社，1993.

[作者簡介] 黃璐(1987 - ) ，女，四川大學法學院2010 級訴訟法研究生，研究方向:刑事訴訟法。

2 方孔：四川大學法理學副教授，畢業于英國愛丁堡大學獲得了該校博士學位。

3錢穆：《國史大綱》，商務印書館出版社 1996版，第1頁。

4懲惡揚善話“旌表”，法制網，2010 第十版， http://www.legaldaily.com.cn

5徐繼強：西方法律十二講[M].重慶出版社2009版，第365頁

6方孔：實在法原理———第一法哲學沉思錄[M].上海商務印館2007年版，第102頁

7陳曉楓: 中國法律文化研究， 河南人民出版社1993年版， 第315 頁

8甘陽：一種傳統的融會與中華文明的復興[J].書城，2005.