法的合法性問題初探

一、法的合法性與相關(guān)概念辨析

法的合法性這一概念從詞源上講，有兩種不同的釋義：一是指合乎法律規(guī)則，這里的“法”是指人們所遵從的強(qiáng)制性行為規(guī)范，是具體的法。另一種釋義是法的內(nèi)在道德性，該法是人們所遵從的強(qiáng)制性行為規(guī)范所蘊(yùn)含的理念，是抽象法。法律的合法性是法理學(xué)的一個重要命題，而這里所說的合法性是從后一釋義展開的。

（一）法的合法性與法的正統(tǒng)性

法的正統(tǒng)性不能完全等同于法的合法性。合法性，如前所述，包含兩個層面的釋義，即合乎規(guī)則性和合德性。而立法的正統(tǒng)性屬于后者。正統(tǒng)性不關(guān)注統(tǒng)治存在這一事實(shí)，而是追問這種存在的道德合理性[1]。

（二）法的合法性與法的合理性

法的合理性是一個社會實(shí)踐領(lǐng)域的范疇，它的指向多維，通過價值標(biāo)準(zhǔn)、文化標(biāo)準(zhǔn)、目的標(biāo)準(zhǔn)等因素來體現(xiàn)。法的合理性是形式層面的，而法的合法性是實(shí)質(zhì)層面的。法律合理性中無法被合法性容納的部分通過法律制定程序等形式的合理而得到清除。法的合理性是歷史的法的合法性，合理性是人們截取的一段人類法制史的橫切面，結(jié)合該歷史特定時期的政治制度、傳統(tǒng)文化等因素進(jìn)行剖析并作出的歷史性肯定評價。法的合法性是合理性的目標(biāo)，一個歷史時期的法律合理性總是朝著法的合法性目標(biāo)邁進(jìn)的。

（三）法的合法性與道德評價性

法的合法性有兩層含義：合乎規(guī)則性與合德性。就后一層面含義來說，法律的合法性根植于道德評價性。兩者呈現(xiàn)出一種模仿關(guān)系：道德評價性居于法律合法性之上，法律合法性也必須求諸于道德評價性。

二、法的合法性之構(gòu)成

首先，是形式合法。這包含了兩方面內(nèi)容：一是法律產(chǎn)生程序的民主性。通過民主的同意方式產(chǎn)生的法律，表明了尋求合法性的一種全新思路，人們不再從其他途徑，而是通過自身的判斷來尋求法的合法性。二是指立法機(jī)關(guān)立法權(quán)、立法權(quán)限的劃分和取得須有法律依據(jù)；立法機(jī)關(guān)在法律內(nèi)容上不能與高位階的法律相抵觸；立法時要嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序。

其次，是內(nèi)容合法。法律內(nèi)容的合法性是法本身存在及保有效力的印證自身合法性的根據(jù)。在對一套法律制度的正當(dāng)性進(jìn)行批判時，既要考慮到國家的立場，更需要社會公眾以自己的判斷標(biāo)準(zhǔn)對法予以全面審查。具體而言，法的正當(dāng)性（內(nèi)容上）集中體現(xiàn)在法律調(diào)整以實(shí)現(xiàn)社會正義為最終理想和目標(biāo)。

最后，也是最重要的是實(shí)質(zhì)合法，即具有合法性信仰，這是法律合法性問題的本質(zhì)。法律形式上和內(nèi)容上的合法性構(gòu)成了法律合法性的基本內(nèi)容，同時也為人們形成法的合法性信仰奠定了基礎(chǔ)。可以說法的合法性問題本質(zhì)上就是對社會公眾法律合法性信仰問題的追問。

三、法的合法性與我國古代傳統(tǒng)法

（一）和諧無訟

和諧實(shí)質(zhì)上是道德化的利益關(guān)系。個人需求的產(chǎn)生、滿足和發(fā)展（個人利益的實(shí)現(xiàn)），歸根到底是由全體社會成員所構(gòu)成的社會總體的活動水平?jīng)Q定的。個人利益與社會利益總會存在這樣或那樣的矛盾，要充分解決這一矛盾，維護(hù)社會的穩(wěn)定，就需要個人放棄一些自身利益以達(dá)到與社會利益的一致。只有這樣才能使各種復(fù)雜的利益關(guān)系保持在一個有秩序的范圍內(nèi)。所以，和諧無訟是一種道德化的利益關(guān)系，也是法的合法性視野中的道德需求。

（二）相隱制度

“親親相隱”是指親人之間若有人犯了罪，可以相互保護(hù)甚至是包庇，也不構(gòu)成犯罪。這一制度也具有法的合法性因素。“親親相隱”體現(xiàn)了對人性的保護(hù)以及對個人功利本能的保護(hù)。任何人都可能無法否認(rèn)以血緣關(guān)系為紐帶的親情的重要性，這是一種道德的體現(xiàn)，并隨之以法律的形式確立了下來?！坝H親相隱”還體現(xiàn)了法律不強(qiáng)人所難的理念。

（三）德主刑輔

這是中國傳統(tǒng)法文化中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。我國古代傳統(tǒng)法文化十分強(qiáng)調(diào)“德教”，希望通過倡導(dǎo)和弘揚(yáng)良好的社會道德風(fēng)尚來抑制犯罪，不承認(rèn)天生的罪犯，主張人性本善，而這種思想無疑對預(yù)防犯罪以及減少法律的實(shí)施成本起到了促進(jìn)作用。這也是法的合法性含義中合德性的具體展現(xiàn)。

（四）權(quán)力運(yùn)作中的道德化

在中國古代法律中，對官僚貴族在道德意識、道德規(guī)范等各方面都有嚴(yán)格的約束和制約?？梢哉f，權(quán)力階層的道德素養(yǎng)在整個道德體系中居于表率和主導(dǎo)地位。法律公正的實(shí)現(xiàn)，不僅要求立法制定者有德行，使之成為良法，也在一定程度上取決于執(zhí)法者的道德能力。

四、法的合法性與我國現(xiàn)代法

在現(xiàn)代社會中，更多人愿意將法的合法性理解當(dāng)作一種工具來改造實(shí)然的的社會[2]。因此，在法制建設(shè)中，我們首先應(yīng)解決的是對現(xiàn)有的政治制度與法律的確認(rèn)。其次，要對這種確認(rèn)的事實(shí)借助理性工具加以完善并產(chǎn)生合理性信仰。最后還要給予合法性信仰一個開放的發(fā)展機(jī)制。

首先，確認(rèn)現(xiàn)有政治制度與法律，樹立法的價值共識。法的價值共識是要建立在基本道德的基礎(chǔ)上，必須與基本道德相一致。這種基本道德是指對法律秩序至關(guān)重要的道德，實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，應(yīng)首先發(fā)揮教育的作用，但并非只在于人們對法律知識的豐富，而更在于法社會化。使社會成員通過對法律規(guī)范和法律文化的學(xué)習(xí)從普通的社會成員逐漸成為懂法之人，這同時也是民眾樹立起對法的信仰的過程。

其次，培育現(xiàn)代法文化的社會土壤。在我國古代，人們沒有區(qū)分國家與社會的觀念，認(rèn)為二者是等同的。而現(xiàn)代社會中，人們意識到用國家代替社會是有害的。但不能否認(rèn)的是，國家與社會一體化格局至今尚且存在。這也意味著在中國，“法的合法性”問題將是一個長期而艱巨的難題。我們在重視法律教育的同時，還應(yīng)看到法的合法性問題僅僅依靠教育很難實(shí)現(xiàn)，它也是一個法文化問題。

最后，給予“法的合法性”一個開放發(fā)展機(jī)制。我們應(yīng)明確，法的合法性問題是具有開放性的，只有這樣，才可以給其一個發(fā)展空間。但它的開放性不是來源于法律本身，也不是來源于人們對法的信仰，而是來源于人們對其所進(jìn)行的理性批判。正是缺乏這一點(diǎn)，我國“法的合法性”的進(jìn)程才任重而道遠(yuǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]瞿同祖著.中國法律與中國社會[M].中華書局，2003年9月第二版。

[2]﹝法﹞米歇爾·福柯，著.劉北成，楊遠(yuǎn)嬰，譯.規(guī)訓(xùn)與懲罰[M].生活·讀書·新知，三聯(lián)書店出版。

[3]謝暉著.法律哲學(xué)[M].湖南人民出版社，2006年版。